由一則提單背書拒付案談賣方結(jié)匯的風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避

■ 包小妹 東南大學(xué)成賢學(xué)院

尤勝圣 交通銀行南京分行

在國際貿(mào)易實(shí)務(wù)中，由于記名提單不利于貨物的流轉(zhuǎn)，不記名提單又存在較大的提貨風(fēng)險(xiǎn)，因此不列明收貨人，憑背書進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，有利于貨權(quán)的控制和轉(zhuǎn)移的指示提單得到普遍采用。但是在指示提單項(xiàng)下，提單的轉(zhuǎn)讓必須背書，貨權(quán)的轉(zhuǎn)移也是通過背書來實(shí)現(xiàn)的。在信用證業(yè)務(wù)中，若提單背書不符合信用證的要求，不僅將導(dǎo)致銀行拒付，甚至導(dǎo)致貨物的損失，給企業(yè)帶來錢貨兩空的風(fēng)險(xiǎn)。因此，有效規(guī)范企業(yè)的提單背書行為，規(guī)避因提單背書帶來的收匯風(fēng)險(xiǎn)有著重大意義。

一、案例背景

2014年10月5日南京的出口商B公司與英國的進(jìn)口商A公司簽訂了一份30萬美元的大豆銷售合同，合同約定以信用證方式付款。2014年11月3日開證行I銀行應(yīng)A公司的申請(qǐng)開出金額為30萬美元的自由議付跟單信用證，適用慣例UCP600。信用證對(duì)提單的要求為：“…CLEAN ON BOARD OCEAN BILLS OF LADING MADE OUT TO ORDER AND BLANK ENDORSED…”（清潔已裝船海運(yùn)提單空白抬頭空白背書）。2014年11月10日出口商B公司向議付行N銀行申請(qǐng)辦理該信用證項(xiàng)下交單30萬美元，N銀行在審核單據(jù)相符并議付單據(jù)后將單據(jù)寄往I銀行。

B公司作為提單的SHIPPER（托運(yùn)人）在交單中的提單背書信息如下：

B公司（B公司簽字蓋章）

AVIATION（AVIATION公司簽字蓋章）

“DELIVER TO THE ORDER OF SHELL”（憑 SHELL公司指示）

SHELL（SHELL公司簽字蓋章）

“DELIVER TO THE ORDER OF SINO”（憑 SINO公司指示）

SINO（SINO公司簽字蓋章）

“DELIVER TO THE ORDER OF SHANSHAN”。（憑 SHANSHAN公司指示）

2014年11月16日I銀行致電N銀行拒付了該交單，拒付理由為提單背書不符合信用證要求，N銀行立即致電I銀行反駁該不符點(diǎn)，但是I銀行堅(jiān)持認(rèn)為不符點(diǎn)成立。2014年11月23日N銀行致電I銀行稱其和受益人一致認(rèn)為I銀行的拒付為無理拒付，并且一再申明于2014年9月曾遞交相同的單據(jù)并成功結(jié)匯。2014年11月25日I銀行將單據(jù)退回給N銀行并注明“CLOSED FILES”（閉卷）。銀行拒付后，B公司立刻去追回貨物——大豆，貨物雖在幾個(gè)月后被運(yùn)回，但由于耽擱時(shí)間較長，大部分貨物已發(fā)生霉變，基本上無法進(jìn)行二次銷售。同時(shí)B公司還將承擔(dān)貨物到港后因無人提貨產(chǎn)生的滯港費(fèi)和滯期費(fèi)及來回運(yùn)輸?shù)馁M(fèi)用等，所以對(duì)出口商B公司而言，此筆交易因提單背書的問題帶來的損失慘重，錢貨兩空。在此案例中，我們不禁產(chǎn)生這樣的疑問：B公司遞交的提單背書方式是否準(zhǔn)確？是否符合信用證空白抬頭空白背書的要求？提單背書后貨權(quán)歸屬誰？對(duì)于同樣的提單背書，I銀行在第一次交單正常付款后能否有權(quán)拒付與之相似的第二次交單？收匯成功的提單背書是否能夠作為提單背書的范本？

二、案例分析

（一）提單背書方式的界定

對(duì)于提單的背書方式UCP600未做過明確地規(guī)定，但是在實(shí)際業(yè)務(wù)操作中，指示提單項(xiàng)下，提單的轉(zhuǎn)讓必須背書，貨權(quán)的轉(zhuǎn)移也是通過背書來實(shí)現(xiàn)的，至于背書的方式：（1）憑開證行指示提單由指示銀行背書后將貨權(quán)轉(zhuǎn)讓給申請(qǐng)人用以提貨；（2）憑開證申請(qǐng)人指示提單需申請(qǐng)人背書以后才能提貨；（3）空白抬頭提單為了便于貨權(quán)的流轉(zhuǎn)通常只需發(fā)貨人在提單背面做空白背書。即，在背書過程中不記載被背書人的姓名，而只有背書人簽章的背書。

空白背書提單在再轉(zhuǎn)讓時(shí)的方式有：（1）以單純交付提單的方式轉(zhuǎn)讓，即只要將提單直接交付給受讓人。（2）再以空白背書的方式轉(zhuǎn)讓。即以空白背書方式取得的提單再轉(zhuǎn)讓時(shí)，在提單背面簽章，但并不記載受讓人的名稱。（3）由空白背書提單轉(zhuǎn)為記名背書提單。即取得空白背書提單后在背書簽章時(shí)，同時(shí)記載被背書人的名稱。

在本案例中,信用證要求提單制成空白抬頭空白背書,B公司在收貨人欄填寫“TO ORDER”（空白抬頭）,符合空白抬頭的填寫要求，B公司空白背書轉(zhuǎn)讓給AVIATION公司后，AVIATION公司再進(jìn)行背書轉(zhuǎn)讓時(shí)，因不了解信用證空白背書的要求，不僅自己簽字蓋章，也同時(shí)記載了被背書人的名稱，如“DELIVER TO THE ORDER OF SHELL”（憑 SHELL公司指示），AVIATION公司的背書行為事實(shí)上已將將空白背書提單轉(zhuǎn)為記名背書提單。而隨后的SHELL公司和SINO公司也同AVIATION公司一樣做了記名背書，如SINO公司背書時(shí)在簽字簽字蓋章后標(biāo)注了“DELIVER TO THE ORDER OF SINO”（憑 SINO公司指示）；隨后SINO公司背書時(shí)在簽字蓋章后也標(biāo)注了“DELIVER TO THE ORDER OF SHANSHAN”（憑 SHANSHAN公司指示）。海運(yùn)提單在背書的過程中一開始是以空白背書轉(zhuǎn)讓的，但在AVIATION公司背書以后，提單由空白背書提單轉(zhuǎn)變?yōu)橛浢硶釂?。所以，B公司去銀行結(jié)匯時(shí)提交的提單已不屬于空白背書提單，也不符和信用證的指示。

（二）提單背書決定了最終物權(quán)的歸屬

提單的背書決定著貨權(quán)的歸屬，因此提單的背書應(yīng)該是由提單表面顯示為“指示方”或者前一個(gè)背書指定的“指示方”來完成。即正當(dāng)持有提單的指示方才需要在提單的轉(zhuǎn)讓過程中對(duì)提單進(jìn)行背書，誰擁有貨權(quán)，誰對(duì)提單進(jìn)行背書。在本案例中，即使忽略信用證空白背書的規(guī)定，背書轉(zhuǎn)讓過程中的貨權(quán)歸屬也是不合理的，即貨權(quán)未能在提單背書轉(zhuǎn)讓后最終轉(zhuǎn)讓給收貨人，或由收貨人指定。

B公司在提單背面完成簽字蓋章后，AVIATION公司接著簽字蓋章，然后AVIATION公司再將提單做了記名背書轉(zhuǎn)讓給SHELL公司，之后SHELL公司簽字蓋章后將提單記名背書給了SINO公司，SINO公司簽字蓋章后將提單記名背書給了SHANSHAN公司,SHANSHAN公司什么也沒有做，背書流程就結(jié)束了。從貨權(quán)的歸屬來看，最終提單的提貨權(quán)利停留在等待SHANSHAN公司指示的階段，如果A公司拿到提單，并不能取得提單代表的貨權(quán)，不能用于提貨。所以在整個(gè)背書過程中，貨權(quán)并沒有流轉(zhuǎn)給收貨人，收貨人去開證行付款贖單后，并不能取得貨權(quán)，也無法提貨。所以I銀行的拒付符合信用證和慣例的要求。而N銀行作為通知行和議付行，對(duì)提單的審核不嚴(yán)格或因?qū)μ釂伪硶R(shí)的缺乏，堅(jiān)持聲稱A公司是相符交單也只能是對(duì)提單背書內(nèi)容的斷章取義。

（三）成功結(jié)匯的提單背書≠提單背書的范本

在國際貿(mào)易實(shí)際業(yè)務(wù)中，賣方在制單時(shí)傾向于模仿已經(jīng)成功結(jié)匯的單據(jù)制單，認(rèn)為之前制作的單據(jù)能成功結(jié)匯，以后只要模仿之前制作的單據(jù)就一定能結(jié)匯成功。那么成功結(jié)匯的單據(jù)往往成為企業(yè)在之后結(jié)匯制單時(shí)的范本。對(duì)于賣方遞交相同單據(jù)結(jié)匯的問題在UCP600中沒有明確的規(guī)定，但是ICC在關(guān)于UCP600的問題答復(fù)中指出：“…就單據(jù)而言也許十分一樣，但是每個(gè)交易，即每個(gè)信用證或信用證下支款/交單，與前次是相互獨(dú)立的，可以說又是一個(gè)新的開始。對(duì)一套不符單據(jù)的接受并不意味著所有提交的具有同樣問題的其他單據(jù)也將被自動(dòng)接受?！盜CC在關(guān)于拒付的專門文件規(guī)定：“接受不符點(diǎn)單據(jù)的決定并不是對(duì)信用證的修改，并不意味著開證行必須接受相同信用證項(xiàng)下或其他不同信用證項(xiàng)下相同的不符點(diǎn)”。從以上分析看出，賣方遞交的成功結(jié)匯單據(jù)不等于單據(jù)制作沒有問題，也不等于銀行在下一次業(yè)務(wù)中也會(huì)接受同樣的單據(jù)。

因此，I銀行在2014年9月曾接受過相同的提單背書，不等于其接受的提單背書就是與信用證相符的背書，同樣其也有權(quán)在2014年11月的業(yè)務(wù)中拒絕接受同樣的提單背書。所以，I銀行完全可以向B公司提出第二次交單中的所有不符點(diǎn)，而A公司和N銀行以曾遞交相同單據(jù)成功結(jié)匯為由要求開證行I銀行付款也是不合理的。

三、規(guī)避提單背書問題帶來的收款風(fēng)險(xiǎn)的建議

第一，要對(duì)于背書轉(zhuǎn)讓可能性大的商品應(yīng)預(yù)先防控收款風(fēng)險(xiǎn)。在國際貿(mào)易實(shí)務(wù)中，不同的交易商品可能存在不同的收款風(fēng)險(xiǎn)。如交易商品為服裝和電子產(chǎn)品等時(shí)，此類商品流通性不強(qiáng)，背書轉(zhuǎn)讓的可能性低，通常有固定的進(jìn)口商，信用證一般會(huì)要求提單相應(yīng)的做成記名提單格式，因此對(duì)于出口方來說收匯風(fēng)險(xiǎn)較小。而當(dāng)交易的商品為大宗商品時(shí)，如本案例中的貨物大豆，商品流通性強(qiáng)，背書轉(zhuǎn)讓的可能性大，信用證通常會(huì)要求提單收貨人做成指示提單的形式，但若世界市場價(jià)格下跌，進(jìn)口商沒有找到合適的買家，則會(huì)聯(lián)合銀行通過苛刻的審核單據(jù)尋找不符點(diǎn)以求拒付，因此對(duì)于此類收款風(fēng)險(xiǎn)大的商品，出口商應(yīng)預(yù)先爭取與熟悉的進(jìn)口商合作，并盡量要求提單做成收貨人是進(jìn)口商或進(jìn)口商指定公司的記名提單格式來預(yù)先防控收款風(fēng)險(xiǎn)。

第二，要選擇資信優(yōu)良的進(jìn)口商合作。在國際貿(mào)易信用證實(shí)際業(yè)務(wù)中，進(jìn)口方的資信問題是出口方收款風(fēng)險(xiǎn)的根源，也是導(dǎo)致開證行嚴(yán)控單據(jù)風(fēng)險(xiǎn)的主要原因。即當(dāng)開證行發(fā)現(xiàn)進(jìn)口方（開證申請(qǐng)人）付款能力下降時(shí)，將通過嚴(yán)格審核單據(jù)相符性來規(guī)避付款責(zé)任。因此，出口企業(yè)要盡量了解進(jìn)口方的資信狀況，才能從根源上有效規(guī)避提單背書帶來的收款風(fēng)險(xiǎn)。如，當(dāng)信用證要求提單收貨人做成憑銀行（開證行）指示的形式，此時(shí)一般是進(jìn)口商在開證時(shí)資信條件不夠，開證行試圖通過自己控制貨權(quán)的方法控制風(fēng)險(xiǎn)，由于開證行并不了解貨物的品質(zhì)如何，只能通過嚴(yán)格地審核單據(jù)防范。在本案例中，I銀行曾在2014年9月接受過相同問題的提單背書，而在2014年11月的業(yè)務(wù)中卻拒絕接受同樣的提單背書，根本原因在于開證申請(qǐng)人A公司的資信水平下降，I銀行通過只能通過嚴(yán)控單據(jù)來規(guī)避付款風(fēng)險(xiǎn)。因此，實(shí)務(wù)中出口企業(yè)應(yīng)爭取選擇資信優(yōu)良的進(jìn)口商合作，才能從根源上規(guī)避提單背書問題帶來的收款風(fēng)險(xiǎn)。

第三，要熟悉與提單背書相關(guān)的法律和國際慣例。當(dāng)前與提單背書相關(guān)的法規(guī)和慣例很多，如“海牙規(guī)則”、“維斯比規(guī)則”和“漢堡規(guī)則”，國內(nèi)的《海商法》，以及UCP600和ISBP中涉及提單的條款等。由于提單的利害關(guān)系人常分屬于不同國籍，起運(yùn)港和目的港也常處于不同國家，而提單又是由各船公司根據(jù)本國有關(guān)法規(guī)自行制定的，其格式、內(nèi)容和詞句并不完全相同。而提單經(jīng)背書后的利害關(guān)系人則會(huì)更加復(fù)雜，一旦發(fā)生爭議或涉及訴訟，就會(huì)產(chǎn)生提單的法律效力和適用法規(guī)的問題。因此企業(yè)應(yīng)盡量熟悉提單背書相關(guān)的法律、法規(guī)和慣例，防范因提單背書問題帶來的收款風(fēng)險(xiǎn)。

第四，要嚴(yán)謹(jǐn)?shù)刂谱骱蛯徍颂釂伪硶?。企業(yè)在制作和審核提單背書時(shí)，應(yīng)注意兩個(gè)方面：一是背書的形式是否符合信用證的要求。若信用證規(guī)定制作指示提單，應(yīng)根據(jù)信用證的規(guī)定制作成憑開證行指示提單、憑開證申請(qǐng)人指示提單或空白抬頭提單。特別在信用證規(guī)定提單做成空白抬頭空白背書時(shí)，背書人在背書簽章時(shí)，切忌記載被背書人的名稱。而本案例中的B公司和議付行N銀行都忽略了這一點(diǎn)。二是背書的內(nèi)容及貨權(quán)的歸屬是否準(zhǔn)確。背書的內(nèi)容應(yīng)符合信用證的規(guī)定，同時(shí)內(nèi)容的正確與否也將決定著貨權(quán)的歸屬。若信用證規(guī)定制作的提單是憑開證行指示提單，則開證行首先背書；若為憑開證申請(qǐng)人指示提單，則開證申請(qǐng)人首先背書；若為空白抬頭空白背書，則由出口商首先背書。在背書轉(zhuǎn)讓過程中，特別要注意要將貨權(quán)轉(zhuǎn)移給收貨人，否則，收貨人無法提貨。

第五，要選擇經(jīng)驗(yàn)豐富的銀行交單。在提單背書的審核方面，經(jīng)驗(yàn)豐富的銀行有著更為專業(yè)的技術(shù)和經(jīng)驗(yàn)。此類銀行長期從事單據(jù)審核的人員，他們不僅熟悉相關(guān)的法律和慣例，還了解與之相關(guān)的案例，比如法院對(duì)一些訴訟案例判決依據(jù)和結(jié)果，國際商會(huì)對(duì)一些問題和爭議的解答等。同時(shí)此類銀行見識(shí)過各種提單的背書，熟悉開證行對(duì)提單背書的審核特點(diǎn)。為了避免和企業(yè)出現(xiàn)糾紛，維護(hù)自身的專業(yè)形象，銀行的審核仔細(xì)嚴(yán)格，盡可能地指出問題供企業(yè)處理。因此企業(yè)對(duì)提單背書存在疑問的地方應(yīng)主動(dòng)向銀行咨詢或請(qǐng)銀行幫助預(yù)審，以使提單背書符合信用證的要求?！?/p>

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