法須與時(shí)轉(zhuǎn)

田參軍

法律不僅具有穩(wěn)定性，還具有變動(dòng)性。穩(wěn)定性表現(xiàn)為法律的歷史性，變動(dòng)性表現(xiàn)為法律的時(shí)代性。在西方，從古希臘的亞里士多德到近代的孟德斯鳩都對(duì)此進(jìn)行了深入思考，獲得了頗多建樹(shù)。在我國(guó)，從戰(zhàn)國(guó)時(shí)代確立成文法開(kāi)始，古典法律思想家們也都進(jìn)行了自己的思考和探索。而且，與西方法律思想家兼顧穩(wěn)定性和變動(dòng)性不同，我國(guó)的古典法律思想家們關(guān)注更多的是法律的變動(dòng)性，從而具有鮮明的民族特色。

不循舊法

【原文節(jié)選】

法者所以愛(ài)民也，禮者所以便事也。是以圣人茍可以強(qiáng)國(guó)，不法其故，茍可以利民，不循其禮?！渡叹龝じā?/p>

【原文釋義】

法度，是用來(lái)愛(ài)護(hù)百姓的。禮制，是為了方便辦事的。所以圣明的人治理國(guó)家，如果能夠使國(guó)家富強(qiáng)，就不必去沿用舊有的法度。如果能夠使百姓得到益處，就不必去遵循舊的禮制。

【原文節(jié)選】

前世不同教何古之法？帝王不相復(fù)何禮之循？伏羲、神農(nóng)，教而不誅；黃帝、堯、舜，誅而不怒；及至文、武，各當(dāng)時(shí)而立法，因事而制禮。禮、法以時(shí)而定；制、令各順其宜；兵甲器備，各便其用。臣故曰：治世不一道，便國(guó)不必法古。湯、武之王也，不脩古而興；殷、夏之滅也，不易禮而亡。然則反古者未必可非，循禮者未足多是也?！渡叹龝じā?/p>

【原文釋義】

以前的朝代政教各不相同，應(yīng)該去效法哪個(gè)朝代的古法呢？古代帝王的法度不相互因襲，又有什么禮制可以遵循呢？伏羲、神農(nóng)教化不施行誅殺，黃帝、堯、舜雖然實(shí)行誅殺但卻不過(guò)分，等到了周文王和周武王的時(shí)代，他們各自順應(yīng)時(shí)勢(shì)而建立法度，根據(jù)國(guó)家的具體情況制定禮制。禮制和法度都要根據(jù)時(shí)勢(shì)來(lái)制定，法制、命令都要順應(yīng)當(dāng)時(shí)的社會(huì)事宜，兵器、鎧甲、器具、裝備的制造都要方便使用。所以臣說(shuō)：治理國(guó)家不一定用一種方式，只要對(duì)國(guó)家有利就不一定非要效法古代。商湯、周武王稱王于天下，并不是因?yàn)樗麄冏裱糯ǘ炔排d旺，殷朝和夏朝的滅亡，也不是因?yàn)樗麄兏呐f的禮制才覆亡的。既然如此，違反舊的法度的人，不一定就應(yīng)當(dāng)遭責(zé)難；遵循舊的禮制的人，不一定值得肯定。

【原文節(jié)選】

知學(xué)之人，能與聞1遷2；達(dá)禮之變，能與時(shí)化。故為己者不待人，制今者不法古。——《戰(zhàn)國(guó)策·趙策二》

【原文釋義】

懂得學(xué)問(wèn)的人，能與知識(shí)一起提高；一般禮義制度的變更，能與時(shí)代一起進(jìn)化。所以應(yīng)該自己做的事不要等待別人，治理現(xiàn)時(shí)國(guó)家的人，不一定非得效法古代的制度。

【原文節(jié)選】

今有構(gòu)木鉆燧于夏后氏之世者，必為鯀、禹笑矣；有決瀆于殷、周之世者，必為湯、武笑矣。然則今有美堯、舜、湯、武、禹之道于當(dāng)今之世者，必為新圣笑矣。是以圣人不期修古，不法?？?，論世之事，因?yàn)橹畟?。——《韓非子·五蠹》

【原文釋義】

如果有人在夏朝還在樹(shù)上架木筑巢，還鉆木取火，一定會(huì)被鯀、禹恥笑了；如果有人在商朝還盡全力去疏導(dǎo)河流，一定會(huì)被商湯、周武王恥笑了。這樣說(shuō)來(lái)，那么如果有人在今天還贊美堯、舜、湯、武、禹的政治措施，一定會(huì)被新的圣人恥笑了。因此圣人不要求效法古代，不取法所謂永久適用的制度，而應(yīng)研究當(dāng)前的社會(huì)情況，并根據(jù)它制定符合實(shí)際的措施。

【原文節(jié)選】

故圣人制禮樂(lè)，而不制于禮樂(lè)。治國(guó)有常，而利民為本；政教有經(jīng)，而令行為上。茍利于民，不必法古；茍周于事，不必循舊?！痘茨献印ゃ嵴撚?xùn)》

【原文釋義】

所以圣人制定禮樂(lè)，而不被自己制定的禮樂(lè)制度所控制。治理國(guó)家有通行的策略，要以便利民眾為根本；國(guó)家的政治教化有所依據(jù)，要以政令暢通為最佳效果。只要有利于民眾，就不必效法古人；只要能做事周全，就不必遵循舊制。

【原文節(jié)選】

祖宗之法，未必盡善，可革則革，不足循守?！端抉R溫公集》第七十五卷

【原文釋義】

祖宗訂立的法律，不一定都是好的，里面有需要變革的就應(yīng)當(dāng)變革，不值得因循守舊。

【原文節(jié)選】

自古及今，法無(wú)不改，勢(shì)無(wú)不積，事例無(wú)不變遷，風(fēng)氣無(wú)不移易。——《龔自珍全集·上大學(xué)士書》

【原文釋義】

從古代到今天，法律沒(méi)有不發(fā)生改變的，形勢(shì)沒(méi)有不累積的，事情沒(méi)有不發(fā)生變化的，社會(huì)風(fēng)氣沒(méi)有不轉(zhuǎn)移、改變的。

【古今聯(lián)讀】

法律是時(shí)代的產(chǎn)物。古人制定的法律，是為了規(guī)范和約束當(dāng)時(shí)的社會(huì)關(guān)系。隨著社會(huì)的發(fā)展，形勢(shì)的變化，原來(lái)的法律就會(huì)落后于時(shí)代，甚至成為社會(huì)發(fā)展的絆腳石。這時(shí)候，就應(yīng)當(dāng)根據(jù)變化了的社會(huì)形勢(shì)，對(duì)原來(lái)的法律制度進(jìn)行修改，或者直接制定新的法律。 如果不思變更，或者不敢變革，而是一味地迷信古人，因循守舊，抱殘守缺，那就會(huì)成為古人的奴隸，就難以適應(yīng)發(fā)展變化了的社會(huì)形勢(shì)，就會(huì)被時(shí)代所淘汰。

正是在這種不循舊法的思想指導(dǎo)之下，商朝對(duì)夏朝的法律制度進(jìn)行了取舍，發(fā)展出自己的法律制度。周朝又對(duì)商朝的制度進(jìn)行損益，形成周朝的法律。同樣，進(jìn)入春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期，各諸侯國(guó)又對(duì)周朝的法律制度進(jìn)行了變革。其中比較著名的有李悝變法、商鞅變法等，最值得稱道的是秦國(guó)的商鞅變法。商鞅在秦國(guó)推行新法近20年，廢井田，開(kāi)阡陌，獎(jiǎng)勵(lì)耕戰(zhàn)等，大大地促進(jìn)了秦國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，秦國(guó)從貧窮落后的國(guó)家一躍而為戰(zhàn)國(guó)七雄中最強(qiáng)盛的國(guó)家，相反，如果沒(méi)有商鞅變法，那秦國(guó)恐怕還在舊制度的約束下步履艱難，不要說(shuō)能迅速崛起，并最終掃平六國(guó)、建立中國(guó)歷史上第一個(gè)統(tǒng)一的國(guó)家，甚至就連其自身都有可能被別的國(guó)家所吞沒(méi)。

中華民族在發(fā)展過(guò)程中，會(huì)不可避免地遇到新的問(wèn)題、面臨新的形勢(shì)。在這樣的情況下，千萬(wàn)不可采取封閉的、守舊的、教條的態(tài)度，而要勇于否定和拋棄在新的形勢(shì)下已經(jīng)僵化的東西，要抱著與時(shí)俱進(jìn)、實(shí)事求是的態(tài)度，采取新的方針政策，只有這樣，我們的民族才能夠發(fā)展，才能再次崛起，走向復(fù)興。

順時(shí)變法

【原文節(jié)選】

故治民無(wú)常，唯治為法。法與時(shí)轉(zhuǎn)則治，法與世宜則有功。故民樸而禁之以名則治，世知維之以刑則從。時(shí)移而治不易者亂，能眾而禁不變者削。故圣人之治民也，法與時(shí)移而禁與能變?！俄n非子·心度》

【原文釋義】

所以治理民眾沒(méi)有一成不變的常規(guī)，只有法度才是治世的法寶。法度順應(yīng)時(shí)代變化就能治理國(guó)家，統(tǒng)治方式適合社會(huì)情況就能收到成效。所以，民眾質(zhì)樸的話，只要用褒貶進(jìn)行控制就可以治理好；社會(huì)開(kāi)化的話，只有用刑罰加以束縛才能使人馴服。時(shí)代有了發(fā)展而統(tǒng)治方式一成不變的，社會(huì)必然危亂；智能普遍提高而禁令規(guī)定一成不變的，國(guó)家必被削弱。所以圣人治理民眾，法制和歷史時(shí)期同步發(fā)展，禁令和智能水平同步變更。

【原文節(jié)選】

故治國(guó)無(wú)法則亂，守法而弗變則悖，悖亂不可以持國(guó)。世易時(shí)移，變法宜矣?！秴问洗呵铩げ旖瘛?/p>

【原文釋義】

所以說(shuō)治理國(guó)家沒(méi)有法令制度就會(huì)混亂，死守古老的法令制度而不改變就會(huì)行不通，混亂和不合時(shí)宜都不能治理好國(guó)家。社會(huì)不同了，時(shí)代改變了，改變法令制度是應(yīng)該的。

【原文節(jié)選】

世異則事變，時(shí)移1則俗易。故圣人論2世而立法，隨時(shí)而舉3事?！痘茨献印R俗訓(xùn)》

【原文釋義】

世道不同了，事物就發(fā)生了變化；時(shí)代發(fā)展了，風(fēng)俗也隨之變易。所以圣明君主總是研究當(dāng)世的情況來(lái)訂立法律，隨著時(shí)代的發(fā)展而成事立業(yè)。

【原文節(jié)選】

“凡法立久則弊生，令行久則奸起。”“奸吏弊竇叢生，至于今日，不稍變通，無(wú)以盡利也。”——《康有為政論集》

【原文釋義】

大凡法律制定的久了就容易產(chǎn)生弊端，政令推行的時(shí)間長(zhǎng)了就容易出現(xiàn)奸人。奸吏和弊端紛紛出現(xiàn)，以至于到了今天，再不進(jìn)行變法，就沒(méi)有辦法實(shí)現(xiàn)當(dāng)初制定法律、頒布政令的好處了。

【原文節(jié)選】

法者，天下之公器也；變者，天下之公理也?！円嘧?，不變亦變；變而變者，變之權(quán)操諸己，可以保國(guó)，可以保種，可以保教。不變而變者，變之權(quán)讓諸人，束縛之，馳驟之，嗚呼，則非吾之所敢言矣?！蹲兎ㄍㄗh》

【原文釋義】

法律是治理天下的公共工具，變化是通行天下的大道理，——自己主動(dòng)變法是變，被形勢(shì)所迫變法也得變；主動(dòng)變法的，變法的主動(dòng)權(quán)掌握在我們自己的手里，可以保全我們的國(guó)家、民族和文化。被迫變法的，變法的主動(dòng)權(quán)就會(huì)受制于人，就會(huì)受別人的束縛和驅(qū)使，嗚呼，那后果簡(jiǎn)直不堪設(shè)想。

【古今聯(lián)讀】

世界上沒(méi)有一成不變的社會(huì)，也沒(méi)有一勞永逸的制度設(shè)計(jì)。隨著社會(huì)生產(chǎn)的發(fā)展，人們的社會(huì)生活也必然會(huì)發(fā)生相應(yīng)的變化，這就必然要求對(duì)原有的社會(huì)制度進(jìn)行調(diào)整。改革或者變法，幾乎是歷史的必然，而且每隔若干年就會(huì)出現(xiàn)一次。而要進(jìn)行變法或者改革，一方面需突破前人的藩籬，不為原來(lái)的法律制度所束縛，另一方面，在對(duì)原來(lái)法律制度進(jìn)行變革，或者制定新的法律制度的時(shí)候，還要結(jié)合當(dāng)時(shí)的社會(huì)形勢(shì)，順應(yīng)時(shí)代呼喚，解決時(shí)代提出的問(wèn)題，推動(dòng)社會(huì)向前發(fā)展。

春秋戰(zhàn)國(guó)是中國(guó)歷史上第一個(gè)大動(dòng)蕩、大變革年代。那時(shí)候，以周王朝為代表的奴隸制已經(jīng)走到了窮途末路，以地主為代表的封建勢(shì)力逐漸興起和壯大，于是有遠(yuǎn)見(jiàn)的政治家如前文提到的商鞅、李悝等，就率先變革奴隸制生產(chǎn)關(guān)系，建立適應(yīng)新的生產(chǎn)力發(fā)展的社會(huì)關(guān)系。秦漢之后，不同時(shí)代都遇到不同的社會(huì)問(wèn)題，當(dāng)時(shí)的政治家大都根據(jù)形勢(shì)進(jìn)行了相應(yīng)的變革，比較著名的有“孝文帝改革”、“王安石變法”等。進(jìn)入近代，面臨列強(qiáng)的入侵，以康梁為代表的維新派又發(fā)起了“戊戌變法”，試圖在中國(guó)進(jìn)行君主立憲式的資本主義改良。

新中國(guó)成立后，中國(guó)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)中國(guó)人民先是廢除了舊政府制定的“五權(quán)憲法”，進(jìn)行了社會(huì)主義改造，隨后建立新的社會(huì)主義法制?！拔母铩苯Y(jié)束之后，鄧小平又帶領(lǐng)中國(guó)人民改革開(kāi)放。從1978年開(kāi)始到現(xiàn)在，中國(guó)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的改革已經(jīng)持續(xù)了30多年。在這場(chǎng)舉世矚目的改革浪潮之中，我們從政治、經(jīng)濟(jì)、文化和社會(huì)生活等幾乎各個(gè)領(lǐng)域里，都進(jìn)行了大刀闊斧的改革，釋放出強(qiáng)大的社會(huì)活力。現(xiàn)在，中國(guó)已經(jīng)因這場(chǎng)改革而發(fā)生了翻天覆地的變化，不僅經(jīng)濟(jì)連續(xù)30多年保持高速增長(zhǎng)，GDP已經(jīng)進(jìn)入世界前列，而且改革從根本上改變了中國(guó)長(zhǎng)期閉關(guān)鎖國(guó)和沉悶僵化的狀況，打破了束縛人們的思想和體制桎梏，推動(dòng)了我們的法律制定和制度改良。現(xiàn)在，崛起的中國(guó)成為世界關(guān)注的焦點(diǎn)，“中國(guó)模式”成為世界性的話題。我國(guó)改革不只是改變了中國(guó)的航向，還將影響世界歷史的進(jìn)程。

兼采西法

【原文節(jié)選】

外國(guó)有禁賣子為奴之例——，故準(zhǔn)富者請(qǐng)人雇工，不得買奴，貽笑外邦?！短教靽?guó)》

【原文釋義】

在國(guó)外有禁止將自己孩子出賣為奴隸的規(guī)定，所以，我們可以準(zhǔn)許富有的人家雇傭別人，但是不得購(gòu)買奴隸，以免讓外國(guó)人嘲笑。

【原文節(jié)選】

凡司法獨(dú)立、責(zé)任政府之例、議院選舉之法，各國(guó)通例具存。但命議官遍采而慎擇之?！犊涤袨檎摷?/p>

【原文釋義】

大凡司法獨(dú)立，政府負(fù)責(zé)的規(guī)定，通過(guò)議院選舉政府的辦法，已經(jīng)是世界各國(guó)的普遍情況。（皇上）只需命令我國(guó)的負(fù)責(zé)改良的官員全面考察，慎重選擇、借鑒就可以了。

【原文節(jié)選】

采西人之意，行中國(guó)之法。采西人之法，行中國(guó)之意。——《西政叢書序》

【原文釋義】

借鑒西方的法律思想，制定適合中國(guó)國(guó)情的法律制度。借鑒西方的法律制度，推行中國(guó)自己的思想和主張。

【原文節(jié)選】

憲法者，何物也，立萬(wàn)世不易之憲，而一國(guó)之人，無(wú)論為君主為官吏為人民皆守之也。——《立憲淺議》

【原文釋義】

憲法是什么呢，就是訂立永遠(yuǎn)不改變的憲法，這個(gè)國(guó)家里的所有人，無(wú)論是皇帝、官僚，還是平民百姓，都應(yīng)當(dāng)遵守它。

【原文節(jié)選】

當(dāng)此法治時(shí)代，若但征之今而不考之古，但推崇西法而不探討中法，則法學(xué)不全，又安能會(huì)而通之以推行于世？——《歷代刑法考》

【原文釋義】

在當(dāng)今的法治時(shí)代，如果只結(jié)合社會(huì)現(xiàn)狀而不考察古代的相關(guān)制度，只推崇西方的法律制度而不研究我們自己的相關(guān)法律制度，那樣的話，我們的法學(xué)就會(huì)殘缺不全，又怎么能做到融會(huì)貫通，很好地在社會(huì)中推行呢？

【古今聯(lián)讀】

在長(zhǎng)達(dá)兩三千年的歷史進(jìn)程中，我們發(fā)展出了世界上獨(dú)樹(shù)一幟的中華法系。我們的中華法系在長(zhǎng)期的社會(huì)實(shí)踐中，都能適應(yīng)社會(huì)發(fā)展，為周邊國(guó)家，比如朝鮮、日本、越南等國(guó)學(xué)習(xí)和模仿。進(jìn)入近代以來(lái)，由于資本主義生產(chǎn)關(guān)系的發(fā)展，資產(chǎn)階級(jí)登上歷史舞臺(tái)，發(fā)展出新的更適合資本主義生產(chǎn)發(fā)展的法律制度，包括君主立憲、三權(quán)分立、民主共和等。中國(guó)要進(jìn)入近代化和現(xiàn)代化，就不能不學(xué)習(xí)西方的科學(xué)技術(shù)，不能不學(xué)習(xí)西方的政治和法律制度。也正因?yàn)榇?，清末民初的思想家們，比如魏源、洪仁軒、康有為、梁?jiǎn)⒊?，都不約而同地提出了要向西方學(xué)習(xí)，借鑒和引進(jìn)西方的法律和政治制度，變法圖強(qiáng)。

現(xiàn)在，隨著交通和通訊的進(jìn)一步發(fā)展，尤其是信息革命的深入開(kāi)展，世界上不同地域之間的聯(lián)系越來(lái)越多，整個(gè)世界正在變成一個(gè)地球村。在這樣的時(shí)代里，中國(guó)要發(fā)展，實(shí)現(xiàn)復(fù)興，就應(yīng)當(dāng)在吸取古人的智慧的同時(shí)，吸取國(guó)外先進(jìn)的立法和司法經(jīng)驗(yàn)，借鑒它們行之有效的法律規(guī)定和制度設(shè)計(jì)，推動(dòng)我們的現(xiàn)代化事業(yè)更快更好地向前發(fā)展。可喜的是，黨的十八大以來(lái)，我國(guó)提出了全面而系統(tǒng)的社會(huì)改革藍(lán)圖，大力倡導(dǎo)進(jìn)行社會(huì)主義法治建設(shè)，把依法治國(guó)確定為黨領(lǐng)導(dǎo)人民治理國(guó)家的基本方略，把依法執(zhí)政確定為黨領(lǐng)導(dǎo)人民治國(guó)理政的基本方式，依法治國(guó)在黨和國(guó)家全局工作中的地位更加突出、作用更加重要。

反對(duì)守舊，與時(shí)俱進(jìn)，力求創(chuàng)新，這是歷代變法思想家們留給我們的最為珍貴的精神遺產(chǎn)。要使中華民族保持蓬勃的生氣、趕上甚至引領(lǐng)世界潮流，那就應(yīng)該銳意進(jìn)取，不斷創(chuàng)新，讓與時(shí)俱進(jìn)的變法創(chuàng)新精神滲入中華民族每個(gè)成員的每個(gè)細(xì)胞之中。

（作者單位：北京中首律師事務(wù)所）

責(zé)任編輯：高 斌