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    從歷史法學(xué)派的變遷到歷史法律社會(huì)學(xué)——《法律與歷史:體系化法史學(xué)與法律歷史社會(huì)學(xué)》讀書報(bào)告

    2015-10-13 21:30:12西北政法大學(xué)潘明路
    人間 2015年12期
    關(guān)鍵詞:學(xué)派社會(huì)學(xué)法學(xué)

    西北政法大學(xué) 潘明路

    從歷史法學(xué)派的變遷到歷史法律社會(huì)學(xué)——《法律與歷史:體系化法史學(xué)與法律歷史社會(huì)學(xué)》讀書報(bào)告

    西北政法大學(xué)潘明路

    中圖分類號(hào):D920.0

    文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A

    文章編號(hào):1671-864X(2015)04-0093-01

    “19世紀(jì)是歷史法學(xué)(派)的世紀(jì)?!雹僦x鴻飛在這本書的導(dǎo)論第一句這樣寫道。馬克思和恩格斯在《德意志意識(shí)形態(tài)》中寫道:“我們僅僅知道一門唯一的科學(xué),即歷史科學(xué)?!雹诙耸俏ㄒ豢梢园伞皶r(shí)間”變成“歷史”的動(dòng)物。初讀謝鴻飛的《法律與歷史:體系化法史學(xué)與法律歷史社會(huì)學(xué)》給我的唯一感受就是,實(shí)在是太難啃了,或許就是一開始帶著這種有點(diǎn)抵觸的心理,導(dǎo)致我三番五次翻開書,又滿臉躊躇的合起來,始終沒有開始研讀的勇氣。直到最后,也就是拖延心理學(xué)里所說的dead line,才終于不得已的翻開書認(rèn)真研讀起來。沒想到在閱讀過程中很順暢,也并沒有想象中的那么刻板,一口氣從頭讀到尾,不禁開始?xì)J佩作者強(qiáng)大的歸納演繹的能力與優(yōu)雅流暢的文字功底,這個(gè)在文章后面部分詳談。

    這本書一共分為導(dǎo)論、上編、中編、下編、結(jié)論五個(gè)部分。分別向我們展示了從19世紀(jì)以來,歷史法學(xué)派的誕生、分派、輝煌與逐漸陳跡的過程。

    在導(dǎo)論部分,謝鴻飛首先介紹了歷史法學(xué)派與薩維尼的學(xué)術(shù)命運(yùn),歷史法學(xué)派甫一出世,即成為當(dāng)時(shí)法學(xué)的主流,薩維尼也一躍成為19世紀(jì)最偉大至少是影響最大的法學(xué)家。薩維尼的卓越貢獻(xiàn)不僅在于他締造了德國法學(xué),第一個(gè)嘗試了法律的歷史基礎(chǔ),他還塑造了科學(xué)意識(shí)。然而,紅極一時(shí)的法律歷史學(xué)在19-20世紀(jì)之交,迅速沉寂。在歐陸,除法理、法史學(xué)者之外,其他法學(xué)家似乎遺忘了歷史法學(xué)派;在英美,后木寺、梅因之后,罕有人再提歷史法學(xué)派,即便法理、法史學(xué)者也如此。在此歷史背景基礎(chǔ)上,作者圍繞為何歷史法學(xué)派會(huì)突然沒落提出了一連串的疑問,作者隨后也寫明,“這本書嘗試構(gòu)建當(dāng)前法律歷史,尤其是部門法中法律與歷史的一般性理論?!雹劢酉聛恚x鴻飛通過對(duì)歷史法學(xué)派的一系列變遷的社會(huì)歷史學(xué)分析,娓娓道來,一步步解釋了前述學(xué)術(shù)之謎。

    在上編中,謝鴻飛從歷史法學(xué)派的萌芽開始講起,介紹了作為法學(xué)流派的歷史法學(xué)派的誕生有兩個(gè)明顯的標(biāo)志:分別是蒂博與薩維尼的論戰(zhàn)和《法律史雜志的創(chuàng)刊》。如同其他學(xué)派開始一樣,1814年,蒂博與薩維尼有關(guān)您發(fā)電制定的論戰(zhàn)直接催生了歷史法學(xué)派。兩位學(xué)者的論戰(zhàn)如火如荼,薩維尼于第二年和愛?;舳鞯葎?chuàng)辦了《法律史雜志》。這也是歷史法學(xué)派誕生的最重要、最直觀的標(biāo)志。接下來,謝鴻飛按人物為線索,選取了歷史法學(xué)派各發(fā)展階段的代表人物,并且這些學(xué)者的選擇上都是以法學(xué)家為主的。在書中,納入了隨從學(xué)科建制上無法歸入歷史法學(xué)派但奠定基礎(chǔ)和提供了無可替代的智力支持的維柯和孟德斯鳩。還納入了默澤爾、胡果、普赫塔、當(dāng)然還有薩維尼等學(xué)者。作者從其理論基礎(chǔ)出發(fā),介紹了其著作和為歷史法學(xué)派理論建樹上作出的貢獻(xiàn)。接下來,謝鴻飛運(yùn)用比較法比較了歷史法學(xué)與自然學(xué)、歷史法學(xué)與社會(huì)契約論、歷史法學(xué)與法律變遷三個(gè)角度分析了歷史法學(xué)派的洞見與“危險(xiǎn)”這也在實(shí)際上回答了在導(dǎo)論中提出的一系列的學(xué)術(shù)問題,堪稱妙筆。

    接下來,謝鴻飛在中編部分,細(xì)致的討論了體系化法學(xué)的理論,這與下編的法律歷史社會(huì)學(xué)相互對(duì)應(yīng)。在中編部分,作者從歷史法理學(xué)派內(nèi)在的機(jī)理矛盾出發(fā),分別介紹了“體系”戰(zhàn)勝“歷史”的三個(gè)原因,梳理了體系方法的操作機(jī)器理論脈絡(luò)以及潘德克頓體系和概念法學(xué),從而引出了“德意志民法帝國”的誕生。謝鴻飛認(rèn)為,“體系的內(nèi)容就是法律概念和法律規(guī)范。體系必須源于素材,素材來源于歷史與經(jīng)驗(yàn)……概念是建立體系的核心,概念的層次決定了體系的層次?!w系方法的核心就是講現(xiàn)有的素材通過理性加工,使其成為一個(gè)統(tǒng)一體?!雹芏诜▽W(xué)上,體系理論的對(duì)手是經(jīng)驗(yàn)論??埔笳J(rèn)為,兩者的區(qū)別體現(xiàn)在如下方面(1)各組成部分的聯(lián)系。經(jīng)驗(yàn)論不承認(rèn)體系各部分之間的內(nèi)在聯(lián)系,認(rèn)為“體系”就是各部分的堆砌;體系倫則認(rèn)為,體系本身就是一個(gè)部分的內(nèi)在價(jià)值聯(lián)系為基礎(chǔ)建構(gòu)的。(2)法學(xué)任務(wù)。經(jīng)驗(yàn)論認(rèn)為,法學(xué)研究的重點(diǎn)是盡可能理解個(gè)案的具體情境,對(duì)比以往的案件,根據(jù)法感情與生活經(jīng)驗(yàn)提供解決方案,實(shí)現(xiàn)個(gè)案公正;體系倫則認(rèn)為,三段論法學(xué)的本質(zhì)就是尋求邏輯關(guān)系,為此首先應(yīng)將具體的規(guī)范置于體系中。(3)立法功能。經(jīng)驗(yàn)論認(rèn)為,法律的各領(lǐng)域相互獨(dú)立,沒有必要與可能編纂法典;體系倫則認(rèn)為,法律應(yīng)建構(gòu)為邏輯統(tǒng)一的、無所不包的法典。(4)法律功能。經(jīng)驗(yàn)論認(rèn)為,法律的功能在意保障個(gè)案的公正;體系倫則認(rèn)為,法律的最高功能是安定性與平等適用。⑤作者認(rèn)為,這些二元對(duì)立也是理性主義與經(jīng)驗(yàn)主義、大陸法與英美法的對(duì)立,這表明大陸法的基礎(chǔ)必然是“體系”,沒有“體系”,法律、法學(xué)的金字塔無法建立,最多只是流沙。

    而相對(duì)應(yīng)的,在下編中,作者也分析了法律歷史社會(huì)學(xué)的歷史觀與法律觀、其研究方法和其理論應(yīng)用。在這一編中,謝鴻飛首次使用舉例論證的方法來證明法律歷史社會(huì)學(xué)方法的運(yùn)用和法律歷史社會(huì)學(xué)的理論運(yùn)用。法律歷史社會(huì)學(xué)將法律視為實(shí)然的經(jīng)驗(yàn)現(xiàn)象與歷史現(xiàn)象,將法律的合法性歸于歷史與現(xiàn)實(shí)生活中民族的需求,故它是不考慮歷史與地獄因素的自然法學(xué)與分析法學(xué)的勁敵。法律歷史社會(huì)學(xué)不專注典章制度本身,而是關(guān)注它的實(shí)踐,因?yàn)閷旧系姆蛇\(yùn)用于實(shí)踐是一個(gè)復(fù)雜的過程,“行動(dòng)中的法”必然包括了法律使用中各方主體的能動(dòng)性。⑥謝鴻飛將法律歷史社會(huì)學(xué)的研究方法總結(jié)為語境方法、移情與理解和歸納方法三種。在本書最后總結(jié)的部分,謝鴻飛再以《德國民法典》中的“買賣(不)破租賃”為例,闡釋了法學(xué)中的體系、歷史與價(jià)值。他最后提出,法學(xué)家的武器若不并用,很難使法律成為具有高度確定性(概念法學(xué))、適應(yīng)社會(huì)發(fā)展需求(歷史-社會(huì)法學(xué))和實(shí)現(xiàn)人的自由發(fā)展(價(jià)值法學(xué))的規(guī)則。任何一種方法單獨(dú)使用都有其缺陷,這也是博登海默提出的綜合法理學(xué)的宗旨。

    合上這本書,我深深感受到了謝鴻飛在內(nèi)容結(jié)構(gòu)編排的良苦用心,他從歷史法學(xué)派的萌芽興起入手,講述了其分裂,落寞,以及后續(xù)的歷史價(jià)值。作者正如他在文章中所介紹的體系方法一樣,他首先查閱了大量的素材,經(jīng)過其強(qiáng)大的歸納演繹能力,將整個(gè)文章按照了總述-分述-總結(jié)的論證結(jié)構(gòu)編排,提出了現(xiàn)代所有的法學(xué)研究方法,在歷史法學(xué)派哪里都可以按圖索驥。

    這本書利用社會(huì)學(xué)的分析方法,通過歷史法學(xué)派變遷的歷史社會(huì)學(xué)分析,逐步的解決了在導(dǎo)言部分提出的學(xué)術(shù)問題,更重要的是,這本書還說明了歷史法學(xué)派留下的法律歷史社會(huì)學(xué)這一遺產(chǎn),或應(yīng)成為當(dāng)下法史學(xué)研究的一個(gè)重要方向。全書總共列出了各類中外著作期刊論文多達(dá)442條,其中還包括了中文,德文,英文等著作。這讓我深刻理解到了在成文前必須占有大量的資料素材,并對(duì)資料進(jìn)行理性分析,在這個(gè)基礎(chǔ)之上,才有可能寫出好文章來。而作者在這本書中所體現(xiàn)出來的歷史的視野、理論功底兼具,融貫地表達(dá)與優(yōu)雅的文字并存,都是值得我再細(xì)細(xì)品讀這本難得的理論佳作的理由,完全值得我進(jìn)一步的學(xué)習(xí)與研究。

    注釋:

    ①謝鴻飛:《法律與歷史:體系化法史學(xué)與法律歷史社會(huì)學(xué)》,北京大學(xué)出版社2012年版,第1頁。

    ②馬克思、恩格斯:《德意志意識(shí)形態(tài)》,載《馬克思恩格斯全集》第3卷,人民出版社1956年版,第20頁。

    ③前引①,第5頁。

    ④前引①,第129頁。

    ⑤Helmut Coing,Gesammlte Aufstz zu Rechtgeschichte,Rechtsphilosophie und Zivilrecht,1947-1971,Bd.I.Vittorio Klostermann Frankfurt am Main,1982,S.194.

    ⑥前引①,第259頁。

    作者簡(jiǎn)介:潘明路(1991-),女,漢族,陜西西安人,現(xiàn)為西北政法大學(xué)刑事法學(xué)院法學(xué)理論專業(yè)2014級(jí)碩士研究生。

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