對澳投資恰逢其時(shí)

文/劉依蘭 范稟冰 陳云曉 編輯/劉麗娟

對澳投資恰逢其時(shí)

文/劉依蘭 范稟冰 陳云曉 編輯/劉麗娟

從降低投資審查門檻到農(nóng)業(yè)、金融業(yè)等具體行業(yè)的開放性政策，以及與投資活動(dòng)相關(guān)的人員簽證、爭端解決等保障機(jī)制的建設(shè)，中澳自貿(mào)協(xié)定實(shí)現(xiàn)了關(guān)于促進(jìn)中國企業(yè)赴澳投資的“一攬子”政策，將使相關(guān)業(yè)務(wù)辦理更加便利化，并將為今后中國企業(yè)赴澳投資帶來新機(jī)遇。

中澳自貿(mào)協(xié)定的簽署，將為中國企業(yè)投資澳大利亞，尤其是在食品、農(nóng)業(yè)、采礦、資源和制造業(yè)等一系列關(guān)鍵領(lǐng)域，帶來更多的機(jī)遇和便利。

降低審查門檻

通過澳大利亞政府的投資審核，是赴澳投資實(shí)務(wù)操作中的重要環(huán)節(jié)。澳大利亞《1975年外國收購和接管法》規(guī)定，外國實(shí)體在澳大利亞收購某些資產(chǎn)需要通知并獲得澳大利亞國庫部長（財(cái)政部長）的批準(zhǔn)。該法案由澳大利亞外國投資審查委員會（Foreign Investment Review Board， FIRB）負(fù)責(zé)執(zhí)行。現(xiàn)行澳大利亞的對外投資法律規(guī)定，澳大利亞外國投資審查委員會（FIRB）對中國的私營企業(yè)或個(gè)人赴澳投資的審查起點(diǎn)目前為2.52億澳元（約合人民幣11.44億元）。

中澳自貿(mào)協(xié)定實(shí)施后，中國私營投資者對澳大利亞的投資，F(xiàn)IRB的審查起點(diǎn)將大幅提高到10.94億澳元（約合人民幣49.67億元）。這與澳大利亞在其他雙邊自由貿(mào)易協(xié)定下適用于美國、日本和韓國赴澳投資者的投資審查起點(diǎn)相同。這使中國私營投資者在對澳大利亞進(jìn)行投資時(shí)，在審批方面獲得與美國、日本、韓國投資者的平等待遇。

中澳自貿(mào)協(xié)定中關(guān)于FIRB審查起點(diǎn)的修改，將便利中國私營投資者赴澳投資，加快投資速度。根據(jù)普華永道的統(tǒng)計(jì)，中國投資者2014年赴澳投資的主要領(lǐng)域包括商業(yè)地產(chǎn)、基礎(chǔ)設(shè)施、礦產(chǎn)能源業(yè)、休閑及零售業(yè)以及制造業(yè)、農(nóng)業(yè)等。其中，房地產(chǎn)領(lǐng)域的投資項(xiàng)目增長迅猛。根據(jù)房地產(chǎn)咨詢機(jī)構(gòu)萊坊（Knight Frank）的報(bào)告，中國投資者2014年對澳大利亞的房地產(chǎn)投資總額超過40億美元。這一數(shù)字甚至超過了2009年至2013年中國對澳大利亞的房地產(chǎn)投資總額。中澳自貿(mào)協(xié)定生效之后，類似的大型投資項(xiàng)目可能不再需要FIRB審批。對于未來中國私營投資者在澳大利亞進(jìn)行大型投資項(xiàng)目，這一項(xiàng)修改無疑是一個(gè)利好消息。

上述投資審查門檻的降低并不適用于部分領(lǐng)域。第一，F(xiàn)IRB認(rèn)定的敏感行業(yè)，包括國防相關(guān)行業(yè)、通訊、交通、媒體以及大部分的土地、鈾、钚的開采。第二，對農(nóng)業(yè)用地的投資適用其特殊規(guī)定：自2015年3月1日起，中國在澳大利亞的農(nóng)業(yè)用地投資審查起點(diǎn)，從2.52億澳元（約合人民幣11.44億元）下降至1500萬澳元（約合人民幣0.68億元）；自2015年12月1日起，中國在澳大利亞的農(nóng)業(yè)綜合企業(yè)投資審查起點(diǎn)，將從2.52億澳元（約合人民幣11.44億元）下降至5500萬澳元（約合人民幣2.5億元）。這一標(biāo)準(zhǔn)與澳大利亞在同類自由貿(mào)易協(xié)定項(xiàng)下適用日本、韓國投資者的審查起點(diǎn)相同。這一調(diào)整是由于澳大利亞前一屆政府在任期間，外商投資農(nóng)業(yè)用地投資審查起點(diǎn)較高，新一屆的聯(lián)盟黨政府上臺之后，為了履行競選中的承諾，加強(qiáng)了對外國農(nóng)業(yè)投資的監(jiān)管。第三，F(xiàn)IRB對中國國有企業(yè)和主權(quán)投資基金的審批仍適用當(dāng)前的政策，即不論投資金額大小，均需接受FIRB審查。這與美國、新西蘭、日本、韓國等已經(jīng)和澳大利亞簽署雙邊自由貿(mào)易協(xié)定國家的規(guī)定是一致的。中澳自貿(mào)協(xié)定簽署之后，澳大利亞政府表示將對此設(shè)置三年的審查期，考慮是否放寬對中國國有企業(yè)和主權(quán)投資基金的審批。

關(guān)稅減讓帶動(dòng)農(nóng)業(yè)投資

中澳自貿(mào)協(xié)定對大多數(shù)農(nóng)產(chǎn)品實(shí)行了大幅度關(guān)稅減讓或零關(guān)稅政策，這將帶動(dòng)中國企業(yè)對澳農(nóng)業(yè)領(lǐng)域投資的發(fā)展。根據(jù)中澳自貿(mào)協(xié)定的安排，中澳兩國的農(nóng)產(chǎn)品實(shí)現(xiàn)了較高水平的自由化。新華社報(bào)道，中澳自貿(mào)協(xié)定生效后，中澳雙方出口貿(mào)易中85.4%的產(chǎn)品將實(shí)現(xiàn)零關(guān)稅。在減稅過渡期后，澳大利亞實(shí)現(xiàn)零關(guān)稅的稅目占比和貿(mào)易額占比將達(dá)100%，而中國實(shí)現(xiàn)零關(guān)稅的稅目占比和貿(mào)易額占比將分別達(dá)到96.8%和97%。

由于澳大利亞是農(nóng)產(chǎn)品主要出口國，中澳自貿(mào)協(xié)定將整體降低澳大利亞農(nóng)產(chǎn)品進(jìn)入中國的關(guān)稅，促進(jìn)澳大利亞農(nóng)產(chǎn)品向中國的銷售。其中，中國對包括乳制品、牛肉、葡萄酒、海鮮等多種農(nóng)、水產(chǎn)品設(shè)置過渡期，在過渡期結(jié)束后關(guān)稅將降為零。

上述關(guān)稅減讓政策，無疑將對中國國內(nèi)的農(nóng)產(chǎn)品企業(yè)造成較大的沖擊，使中國國內(nèi)農(nóng)產(chǎn)品市場的競爭更為激烈。從另一個(gè)角度看，這也為中國投資澳大利亞農(nóng)業(yè)，并購澳大利亞的優(yōu)質(zhì)農(nóng)業(yè)生產(chǎn)、銷售設(shè)施，將澳大利亞的優(yōu)質(zhì)農(nóng)產(chǎn)品引入中國，提供了動(dòng)力和契機(jī)。以乳業(yè)為例，國內(nèi)幾大乳制品企業(yè)均已在澳大利亞和新西蘭等主要的乳制品輸出國做出布局，如光明食品、貝因美、新希望乳業(yè)、伊利股份、蒙牛乳業(yè)、三元股份等。中澳自貿(mào)協(xié)定對乳制品的關(guān)稅減讓，有望繼續(xù)鼓勵(lì)中國乳制品企業(yè)赴澳投資，未來，中國在澳大利亞乳制品領(lǐng)域的并購活動(dòng)，將持續(xù)增加。

服務(wù)貿(mào)易大幅開放

在中澳自貿(mào)協(xié)定簽署之前，中澳之間的服務(wù)貿(mào)易已呈逐年上升趨勢。中國商務(wù)部的數(shù)據(jù)顯示，2014年，中澳服務(wù)貿(mào)易總額達(dá)到167.15億美元，其中中國對澳大利亞的服務(wù)貿(mào)易出口為36.65億美元，而澳大利亞對中國的服務(wù)貿(mào)易出口則為130.5億美元。

中澳自貿(mào)協(xié)定對雙邊的服務(wù)貿(mào)易做出了較大幅度的開放承諾，并將在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域探索負(fù)面清單管理模式。澳大利亞給予中國的開放承諾程度高于澳大利亞最近與韓國、日本分別簽署的自由貿(mào)易協(xié)定中的承諾，而中國也做出了較大幅度的開放承諾。尤其值得注意的是，在服務(wù)貿(mào)易方面，中澳自貿(mào)協(xié)定中約定澳大利亞將對中國以負(fù)面清單形式開放澳大利亞的服務(wù)部門，澳大利亞由此成為世界上首個(gè)對我國以負(fù)面清單方式做出服務(wù)貿(mào)易承諾的國家。預(yù)計(jì)負(fù)面清單的管理模式將促進(jìn)中國企業(yè)赴澳投資更為自由和多樣化。

采用現(xiàn)場實(shí)地踏勘方式進(jìn)行外業(yè)核查。指結(jié)合岸線類型識別原則，通過將識別的海岸線類型進(jìn)行實(shí)際勘察，對岸線的位置、類型進(jìn)行核查，定性分析提取海岸線的形態(tài)。對內(nèi)業(yè)提取的人工岸線的位置、拐點(diǎn)，進(jìn)行不少于10%的核查并修改。

此外，澳大利亞和中國相互承諾，除少數(shù)領(lǐng)域外，在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域給予對方最惠國待遇，即如果日后中國或澳大利亞對其他國家在自由貿(mào)易協(xié)定項(xiàng)下提供更為優(yōu)惠的待遇，對方也將適用同樣的優(yōu)惠待遇。換言之，中國投資者在澳投資的服務(wù)貿(mào)易項(xiàng)目在日后可以自動(dòng)享受他國投資者在澳大利亞日后簽署的自由貿(mào)易協(xié)定項(xiàng)下的優(yōu)惠待遇。

深化金融服務(wù)

中資銀行在澳大利亞扎根已久，最早在澳大利亞開設(shè)分行的中國銀行至今已經(jīng)在澳大利亞持續(xù)經(jīng)營30年。隨著中澳之間經(jīng)貿(mào)、投資的不斷升溫，中資銀行在澳大利亞的版圖和規(guī)模也日益壯大，并且為諸多中國企業(yè)在澳投資、并購，特別是對能源、資源產(chǎn)業(yè)類需要大資金投入的項(xiàng)目，提供了重要的信貸支持。根據(jù)彭博社匯總的澳大利亞審慎監(jiān)管機(jī)構(gòu)（APRA）的數(shù)據(jù)，截至2014 年4月，中國四大國有銀行對澳大利亞非金融公司的貸款余額已達(dá)119億澳元（約合540.26億人民幣）。

根據(jù)中國的要求，澳大利亞在中澳自貿(mào)協(xié)定下承諾將對中國在澳大利亞設(shè)立的分行的流動(dòng)性覆蓋率要求從100%降至40%，中資銀行在澳大利亞設(shè)立的分行的資金成本將大幅降低。這也為中資銀行進(jìn)一步增加在澳的分支機(jī)構(gòu)數(shù)量以及降低運(yùn)營成本，提供了有利條件，有助于中資銀行在澳的持續(xù)發(fā)展。

在此之前，中國人民銀行和澳大利亞央行于2014年11月簽署了一項(xiàng)金融備忘錄，為在悉尼設(shè)立正式的人民幣業(yè)務(wù)清算行提供了便利。2015年2月9日，中國銀行作為選定的人民幣業(yè)務(wù)清算行，在悉尼正式啟動(dòng)。清算行將為澳大利亞和中國企業(yè)之間的跨境人民幣交易提供更為直接和便利的途徑，極大地節(jié)省貿(mào)易、交易的時(shí)間和匯兌成本，并且提高了跨境人民幣交易的效率。除此之外，2015年4月8日，澳大利亞儲備銀行與中國人民銀行續(xù)簽了雙邊本幣互換協(xié)議，互換規(guī)模為400億澳元/2000億人民幣，有效期為三年，可由任意一方啟動(dòng)。這份協(xié)議為2012年兩國央行簽署的本幣互換協(xié)議的續(xù)延。此次簽署兩國本幣互換協(xié)議的主要目的依然是支持中澳兩國間的貿(mào)易和投資，尤其是促進(jìn)以本幣結(jié)算的貿(mào)易和投資，并加強(qiáng)雙邊金融合作。該協(xié)議反映出兩國之間人民幣結(jié)算貿(mào)易和人民幣計(jì)價(jià)投資機(jī)遇的增加。

上述一系列中澳間金融領(lǐng)域的合作，有利于中澳兩國企業(yè)和金融機(jī)構(gòu)使用人民幣進(jìn)行跨境交易，增強(qiáng)中資銀行在澳大利亞的運(yùn)營能力，促進(jìn)雙邊貿(mào)易投資便利化，為中國企業(yè)赴澳投資提供強(qiáng)有力的金融支持。

人員流動(dòng)便利化機(jī)制

人員流動(dòng)是開展服務(wù)貿(mào)易的重要基礎(chǔ)，充分便利的入境機(jī)制，使有關(guān)服務(wù)貿(mào)易人員能夠把握經(jīng)貿(mào)活動(dòng)的機(jī)會，為企業(yè)經(jīng)營活動(dòng)提供支撐。澳大利亞在中澳自貿(mào)協(xié)定中擴(kuò)大了有關(guān)服務(wù)貿(mào)易人員流動(dòng)的準(zhǔn)入承諾，也是目前在《假日工作簽證安排》下給予中國相關(guān)準(zhǔn)入人數(shù)最多的發(fā)達(dá)國家。

澳大利亞在中澳自貿(mào)協(xié)定中，針對中國向澳大利亞派出工程和技術(shù)人員的簽證問題，設(shè)立了新的便利機(jī)制，專門為中方有關(guān)工程和技術(shù)人員赴澳申請簽證和工作許可開通綠色通道，從事食品和農(nóng)業(yè)、資源和能源、交通、電信、供電和發(fā)電、環(huán)境、旅游等領(lǐng)域大型投資和工程項(xiàng)目的人員赴澳將可獲得便利待遇。該機(jī)制是發(fā)達(dá)國家首次對中國給予的特殊便利安排，將有助于舒緩中國在澳大利亞設(shè)立企業(yè)時(shí)可能遇到的勞動(dòng)力短缺、本地用工成本偏高等方面的壓力。另外，跨國公司內(nèi)部交換人員或者赴澳的中國企業(yè)高管人員可以申請最長4年的簽證。這樣，中國企業(yè)可以更為方便地派員赴澳進(jìn)行市場考察、商業(yè)談判以及提供相關(guān)服務(wù)，進(jìn)一步便利了從中國本土引入管理和技術(shù)人才。

爭端解決機(jī)制降低投資風(fēng)險(xiǎn)

中澳自貿(mào)協(xié)定包含了有關(guān)投資者與東道國爭端解決機(jī)制的條款。此前，澳大利亞政府一直避免在自由貿(mào)易協(xié)定中引入有關(guān)爭端解決機(jī)制，在中澳兩國談判的過程中，由于中國政府的堅(jiān)持，澳大利亞政府最后同意引入這一機(jī)制。投資者與東道國爭端解決機(jī)制，是保護(hù)外國投資者降低政治風(fēng)險(xiǎn)的重要保障制度，對于在相關(guān)政府政策可能發(fā)生變化的行業(yè)進(jìn)行中長期投資的投資者尤其有益。例如，近年來，中國投資者在澳大利亞進(jìn)行了不少大型基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目投資，如房地產(chǎn)、采礦行業(yè)等的大型基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目，這些領(lǐng)域周期長，投資金額高，極容易受到澳大利亞政府的政策變化的影響。中國投資者有望通過這一機(jī)制，降低在澳大利亞投資可能面臨的政策風(fēng)險(xiǎn)。

投資者與東道者爭端解決機(jī)制，為在澳大利亞投資的中國投資者提供了廣泛的實(shí)體性和程序性保護(hù)；爭端解決機(jī)制同時(shí)規(guī)定了澳大利亞作為東道國在對待來自中國的投資時(shí)必須遵守的標(biāo)準(zhǔn)。就實(shí)體性保護(hù)而言，該爭端解決機(jī)制包含對中國投資者的相關(guān)保護(hù)措施，如未經(jīng)充分和及時(shí)的補(bǔ)償，不得對在澳大利亞的中國投資進(jìn)行征收，在澳的中國投資者必須獲得平等和公平的待遇，并且政府不得歧視在澳的中國投資者等；就程序性保護(hù)而言，針對澳大利亞政府違反中澳自貿(mào)協(xié)定項(xiàng)下澳大利亞政府必須遵守的標(biāo)準(zhǔn)，該爭端解決機(jī)制允許中國投資者對澳大利亞政府直接主張權(quán)利。值得注意的是，中國投資者不需要依賴中國政府代表其主張權(quán)利，而是可以直接針對澳大利亞政府提起仲裁，由獨(dú)立的仲裁庭進(jìn)行審理（而不是向澳大利亞本國的法院提起訴訟）。

對澳投資需練好“基本功”

由于境外投資涉及不同的法律體系以及面對國際競爭等諸多問題，中國企業(yè)在把握機(jī)會“走出去”的同時(shí)，更應(yīng)繼續(xù)研習(xí)關(guān)于境外投資的“十八般武藝”，做好多方面的準(zhǔn)備工作，以順利實(shí)施赴澳投資項(xiàng)目。從法律和實(shí)務(wù)角度而言，企業(yè)在對澳投資過程中需做好以下幾方面的“基本功”。

首先，在投資準(zhǔn)備階段，企業(yè)需要事先充分了解澳大利亞當(dāng)?shù)氐耐顿Y法律法規(guī)和監(jiān)管環(huán)境，依法、合規(guī)地開展投資項(xiàng)目；事先了解澳大利亞當(dāng)?shù)氐恼苇h(huán)境和輿論對中國投資者到澳大利亞投資的普遍傾向，并對可能面臨的政治和輿論壓力做好準(zhǔn)備；在選定好具體領(lǐng)域并準(zhǔn)備做出投資時(shí)，要及早與FIRB就投資項(xiàng)目進(jìn)行正式或非正式的商談、溝通，尤其是在投資涉及到澳大利亞具有政治敏感性的領(lǐng)域（如農(nóng)業(yè)）時(shí)，這將有助于投資項(xiàng)目的順利開展；充分了解澳大利亞當(dāng)?shù)氐亩愂罩贫群投悇?wù)結(jié)構(gòu)；盡早向熟悉澳大利亞投資并購法律的法律顧問團(tuán)隊(duì)尋求法律服務(wù)支持，通過法律顧問機(jī)構(gòu)充分了解并購所涉及的當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)和監(jiān)管環(huán)境，利用其經(jīng)驗(yàn)、職業(yè)技能和專業(yè)知識以及在當(dāng)?shù)氐慕?jīng)驗(yàn)，幫助投資者管理和控制交易過程。

其次，在交易實(shí)施階段，中國企業(yè)需要對澳大利亞合作方或收購目標(biāo)公司做好充分的商務(wù)、法務(wù)、財(cái)務(wù)及稅務(wù)等多方面的盡職調(diào)查，降低項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)；認(rèn)真談判并制定有關(guān)交易文件，確保交易經(jīng)過公平和明確的協(xié)商，并約定有效的爭端解決機(jī)制；認(rèn)真設(shè)計(jì)交易結(jié)構(gòu)和交易方案，有針對性地設(shè)計(jì)交易結(jié)構(gòu)以簡化境內(nèi)外審批程序，縮短完成交易所需的時(shí)間，同時(shí)應(yīng)考慮到當(dāng)?shù)胤蓪ε鷾?zhǔn)和同意的要求以及投資者的退出機(jī)制，以便未來出售相關(guān)資產(chǎn)；注意處理與收購有關(guān)的勞資關(guān)系問題，謹(jǐn)慎處理與工會組織之間的溝通和可能面臨的談判；在競爭性投標(biāo)的情況下，在開展談判的同時(shí)也要盡可能加快關(guān)于該項(xiàng)投資的內(nèi)部批準(zhǔn)和中國境內(nèi)的政府審批，以便企業(yè)可以及時(shí)、迅速地就目標(biāo)公司的競標(biāo)要求改變或面臨其他競標(biāo)者提出的報(bào)價(jià)做出迅速回應(yīng)，這樣在競標(biāo)過程中與其他競標(biāo)者相比會更有時(shí)間優(yōu)勢；考慮清楚并購目的以及在收購后對所收購公司/資產(chǎn)的計(jì)劃等問題；如果目標(biāo)公司為上市公司，收購詳情還需要根據(jù)有關(guān)證券交易所的要求做出一定披露。

從降低投資審查門檻到農(nóng)業(yè)、金融業(yè)等具體行業(yè)的開放性政策，以及與投資活動(dòng)相關(guān)的人員簽證、爭端解決等保障機(jī)制的建設(shè)，中澳自貿(mào)協(xié)定實(shí)現(xiàn)了關(guān)于促進(jìn)中國企業(yè)赴澳投資的“一攬子”政策，將使相關(guān)業(yè)務(wù)辦理更加便利化，并將為今后中國企業(yè)赴澳投資帶來新機(jī)遇。

作者劉依蘭、陳云曉單位：史密夫斐爾律師事務(wù)所上海代表處

作者范稟冰單位：史密夫斐爾律師事務(wù)所墨爾本代表處