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    實(shí)質(zhì)法治環(huán)境下的合理行政探討

    2015-10-08 09:47:12孫雪峰
    職工法律天地·下半月 2015年8期

    孫雪峰

    摘 要:司法改革進(jìn)程的不斷推進(jìn)對(duì)我國法治的發(fā)展提出了新的要求。然而,很多人對(duì)實(shí)質(zhì)法治和形式法治存在誤解、誤用,帶著對(duì)形式主義的憤恨理解形式法治,飽含著對(duì)自由平等的理念追求實(shí)質(zhì)法治。既沒有看透形式法治的積極意義,也沒有看清實(shí)質(zhì)法治的危險(xiǎn)所在。本文意在以行政法的基本原則之一——合理行政為基點(diǎn),對(duì)實(shí)質(zhì)法治與形式法治進(jìn)行區(qū)分,并對(duì)我國如今合理行政這一原則的司法實(shí)踐現(xiàn)狀進(jìn)行分析,提出自己的合理化建議。

    關(guān)鍵詞:實(shí)質(zhì)法治;形式法治;合理行政;司法克制

    一、法治的基本類型

    1.形式法治

    形式法治,是指在法律適用中,嚴(yán)格依據(jù)法律的明確規(guī)定平等地將法律普遍地適用于每一個(gè)人。形式法治下的法律推理為,具有權(quán)威的法律選擇是根據(jù)事先公布的明確規(guī)則而進(jìn)行的。形式法治追求的是一種具有普遍性、自治性、公共性和實(shí)在性的法律體系。該法律體系允許它的官方的或非官方的解釋者僅僅根據(jù)規(guī)則本身、以及是否具備規(guī)則所要求的有關(guān)事實(shí)而論證自己的決定。

    在形式主義者看來,“公平是難以掌握的,因?yàn)樗荒芊ǖ浠癁橐环N規(guī)則體系;公平是專制的,因?yàn)榧词顾械牡赖略u(píng)判都是廣泛共享的,它們畢竟還是主觀的”。只有將法律平等地適用于每一個(gè)人,才能保障形式上的公平,如果在法律適用的過程中,將法律之外的因素加以考量,允許法律之外的因素作為法律適用的衡量標(biāo)準(zhǔn),那么不僅會(huì)破壞法律的普遍性和一般性,而且會(huì)違反法律面前人人平等的原則。因?yàn)樵试S法外因素的存在,就意味著在法律適用時(shí)還存在著其它衡量標(biāo)準(zhǔn),而該標(biāo)準(zhǔn)對(duì)每個(gè)人而言并非是事先公布的清晰而明確的規(guī)定,這樣在法律適用時(shí)就不可能做到法律面前人人平等,因?yàn)榉梢巡皇呛饬啃袨榈奈ㄒ粯?biāo)準(zhǔn),法律的適用已平添了許多主觀的因素。法律的普遍性要求嚴(yán)格限制在做出法律選擇時(shí)所參考的有關(guān)事實(shí)的范圍。如果判決所參考的因素過多,而每一個(gè)因素又變化不居,那么法律所適用的標(biāo)準(zhǔn)就會(huì)變得模糊不清。這樣,法律就會(huì)喪失其明確性、可預(yù)測性的特征,從而使根據(jù)法律的決定演變?yōu)楦鶕?jù)意志的決定。

    2.實(shí)質(zhì)法治

    實(shí)質(zhì)法治,是指在法律適用中,重點(diǎn)考量規(guī)則所要達(dá)到的目的以促進(jìn)實(shí)質(zhì)正義的實(shí)現(xiàn)。是一種目標(biāo)導(dǎo)向式的思維方式。法律的形式性、抽象性、一般性雖然能夠保證法律適用的平等性,但是,由于法律的僵硬性、保守性、滯后性等特征,如果嚴(yán)格執(zhí)行法律,反而可能導(dǎo)致不公正的結(jié)果出現(xiàn)。因此,實(shí)質(zhì)法治則要求,在法律適用時(shí),如果法律的一般性會(huì)導(dǎo)致某種不公正的結(jié)果時(shí),就應(yīng)該綜合考慮規(guī)則所要實(shí)現(xiàn)的目的,將某種法律價(jià)值作為法律適用時(shí)考量的因素,從而促進(jìn)實(shí)質(zhì)正義的實(shí)現(xiàn)。

    實(shí)質(zhì)法治是回應(yīng)形式法治的不足而生的,因此又有人稱實(shí)質(zhì)法治為回應(yīng)型法治,這種法治為形式法治的封閉性引入新的事實(shí)因素和法律因子,為舊的法律機(jī)體注入了新鮮血液,促進(jìn)了法律的發(fā)展。實(shí)質(zhì)法治是對(duì)形式法治的反動(dòng),然而實(shí)質(zhì)法治注重目的導(dǎo)向的法律推理卻是來源于形式法治。形式法治中法律的一般性、抽象性特征,可以最大限度地減少恣意和防止專斷,然而,在法律適用中,難免會(huì)遇到法律規(guī)定不清或者條文不明的地方,為了減少在法律適用過程中對(duì)條文解釋的恣意,推論必須經(jīng)常要求離開規(guī)則而求助于目的。

    3.實(shí)質(zhì)法治帶來的問題

    實(shí)質(zhì)法治雖然彌補(bǔ)了形式法治的不足,但卻因?yàn)槠淠康膶?dǎo)向的推理方式而產(chǎn)生了一系列新的問題,例如以目標(biāo)為導(dǎo)向的推理模式容易受到人主觀價(jià)值判斷的影響,增加了法律的不確定性,破壞了適用法律面前人人平等這一基本原則,使得法律所具有的獨(dú)立品性受到破壞,容易使法律淪為一時(shí)性的政策、公共意見、輿論、道德的附庸。當(dāng)法律的適用因各種法外因素的影響而變得愈來愈不確定和模糊時(shí),法治亦將消失在這種不確定性之中。

    二、合理行政的基本理論

    1.合理行政的基本概念

    合理行政是我國行政法的基本原則之一,其主要內(nèi)涵是行政決定應(yīng)當(dāng)具有理性,屬于實(shí)質(zhì)行政法治的范疇。合理行政原則為規(guī)范的行政理性表現(xiàn)為以下三個(gè)原則:第一,公平公正原則。要平等對(duì)待行政管理相對(duì)人,不偏私、不歧視。第二,考慮相關(guān)因素原則。作出行政決定和進(jìn)行行政裁量,只能考慮符合立法授權(quán)目的的各種因素,不得考慮不相關(guān)因素。第三,比例原則。行政機(jī)關(guān)采取的措施和手段應(yīng)當(dāng)必要、適當(dāng)。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理可以采用多種方式實(shí)現(xiàn)行政目的的,應(yīng)當(dāng)避免采用損害當(dāng)事人權(quán)益的方式。

    2.合法行政的基本概念

    合法行政與合理行政都是2004年國務(wù)院全面推進(jìn)依行政實(shí)施綱要中提出的依法行政基本要求。合法行政是指行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理,應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行;沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定,行政機(jī)關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定。合法行政主要強(qiáng)調(diào)的是行政主體合法、行政程序合法。合理行政。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理,應(yīng)當(dāng)遵循公平、公正的原則。要平等對(duì)待行政管理相對(duì)人,不偏私、不歧視。行使自由裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)符合法律目的,排除不相關(guān)因素的干擾;所采取的措施和手段應(yīng)當(dāng)必要、適當(dāng);行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理可以采用多種方式實(shí)現(xiàn)行政目的的,應(yīng)當(dāng)避免采用損害當(dāng)事人權(quán)益的方式。

    3.合理行政與合法行政的區(qū)分

    從某種角度上來看,合理行政與合法行政的區(qū)分,類似于實(shí)質(zhì)法治與形式法治的區(qū)分。合理行政主要強(qiáng)調(diào)在合法的前提下,自由裁量要合理有據(jù)。行政行為以行政主體是否具有自由裁量權(quán)分為羈束行政行為和自由裁量行政行為。在司法適用上,羈束行政行為只存在合法與否問題,沒有自由裁量的余地。而自由裁量行政行為則存在合法與合理的操作空間。合理行政原則的出現(xiàn),是行政自由裁量權(quán)擴(kuò)大的表現(xiàn)。以實(shí)質(zhì)法治的視角看,這是對(duì)結(jié)果公平的最大程度的保障。但為了防止自由裁量權(quán)的濫用,合理行政適用的條件及限度必須進(jìn)行嚴(yán)格限定。如果我們不分立法與司法場景,用空洞的實(shí)質(zhì)法治理念對(duì)所有的法律都進(jìn)行善惡之論辯,這種實(shí)質(zhì)性法律與作為文本的法律之間多有沖突之處,有違合理行政提出的初衷。

    三、司法改革中合理行政面臨的問題

    我國雖然己將合理性原則作為行政法的一項(xiàng)基本原則,但該原則的發(fā)展仍存在許多困境。具體可以分為理論困境與現(xiàn)實(shí)困境兩類。

    1.理論困境

    從我國行政法的歷史發(fā)展來看,嚴(yán)格地說,在《行政訴訟法》頒布之前,制度層面上,我國對(duì)行政合理性原則并未加以規(guī)定。隨著我國《行政訴訟法》的頒布實(shí)施及其后相關(guān)法律法規(guī)的配套出臺(tái),我國對(duì)行政合理性原則的認(rèn)識(shí)進(jìn)一步加深。例如,《行政訴訟法》第五條規(guī)定了人民法院審理行政案件,對(duì)行政機(jī)關(guān)的具體行為是否合法進(jìn)行審查,并在該法第五十四條中明確了司法審查的七個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。隨后,在國務(wù)院出臺(tái)的《行政復(fù)議條例》中,將行政合理性原則在該條例第七條中加以明確規(guī)定。2000年3月15日通過的《立法法》第六條則第一次從制定法律規(guī)范的角度對(duì)立法的合理性要求作出了規(guī)定,該條明確地將合理作為立法的要求之一,對(duì)行政立法的合理性問題提出了新要求,體現(xiàn)了我國行政法制建設(shè)的又一大進(jìn)步,也使得行政合理性原則在立法的層面取得了應(yīng)有的地位。

    從表面上看,我國行政法中行政合理性原則逐步被規(guī)范化。但我們必須認(rèn)識(shí)到的是,我國自加入WTO以來便掀起了一場“變法”熱潮,很多立法未免粗糙。例如2000年通過的《中華人民共和國立法法》對(duì)行政立法的主體、基本程序、監(jiān)督機(jī)制、適用規(guī)則和裁決機(jī)制都作了明確規(guī)定,但是,立法權(quán)限劃分不明確、不科學(xué)等嚴(yán)重影響了我國行政立法的質(zhì)量。另外,對(duì)行政立法程序重視不夠,行政立法活動(dòng)透明度不足,是行政立法存在的普遍性問題。行政法規(guī)、規(guī)章應(yīng)當(dāng)在充分民主討論的基礎(chǔ)上而定,使民意得到充分而直接的表達(dá),是防止行政立法專斷、暗箱操作必不可少的保證,也是消除行政立法的偏頗,使行政法規(guī)、規(guī)章更具合理性、客觀性、公正性的有效途徑。但在當(dāng)時(shí),部分行政立法缺少給人民群眾提供直接參與的機(jī)會(huì)和條件。

    2.現(xiàn)實(shí)困境

    由于立法不明確導(dǎo)致的可操作性不強(qiáng)是合法行政原則面臨的現(xiàn)實(shí)困境。由于源頭上的行政立法合理性規(guī)制的缺失,以及司法最終的行政訴訟合理性審查的乏力,使得對(duì)具體行政行為合理性的監(jiān)控大打折扣。

    一方面,在我國行政訴訟中,《行政訴訟法》所提供的諸多司法審查標(biāo)準(zhǔn)之中,用來檢驗(yàn)行政自由裁量合理性的主要是“濫用職權(quán)”和“顯失公正”。然而,在我國,由于法律的規(guī)定不明確,司法審查無法有效介入行政處罰以外的自由裁量行為,導(dǎo)致大量行政相對(duì)人的權(quán)利無法得到充分救濟(jì)。另一方面,單一的合法性審查范圍還導(dǎo)致了司法實(shí)踐中行政復(fù)議與行政訴訟的脫節(jié)。例如,我國《行政復(fù)議法》明確規(guī)定行政復(fù)議機(jī)關(guān)有權(quán)依法對(duì)具體行政行為是否合法和適當(dāng)進(jìn)行審查,也肯定了不合理的行政復(fù)議決定的可訴性。從這個(gè)角度而言,《行政復(fù)議法》與《行政訴訟法》之間是相互脫節(jié)的。因此,由于在立法層面行政訴訟法在合理性審查上作出了狹窄的規(guī)定,將大量的行政不當(dāng)行為排除在行政訴訟之外,許多行政相對(duì)人無法得到有力的司法救濟(jì),致使我國合理行政原則面臨著巨大的現(xiàn)實(shí)困境。

    四、實(shí)質(zhì)法治環(huán)境下合理行政的建議

    1.堅(jiān)持行政合法性原則與合理性原則相并列

    政府的行政行為既合法又合理,積極預(yù)防、及時(shí)糾正任何合法不合理或合理不合法的行為,是合理行政原則對(duì)政府行政行為的必然要求。違反合法性原則和合理性原則的行政行為均產(chǎn)生行政瑕疵。一方面它直接損害著行政相對(duì)人的基本權(quán)利,也影響和危害著國家對(duì)社會(huì)的正常管理。另一方面,如果行政瑕疵產(chǎn)生的背景隱含著權(quán)力市場化的因素,那么其另一個(gè)結(jié)果是阻礙著社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制的建立與完善。要使政府行為做到合法又合理,應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步加強(qiáng)公開辦事制度、社會(huì)監(jiān)督制度和審查制度等的建設(shè)。

    2.提高行政行為的合理性,做到自由裁量權(quán)的細(xì)化、具體化

    雖然行政合理性原則是補(bǔ)充原則,但在行政行為合法性前提下,準(zhǔn)確體現(xiàn)合理性原則就顯得十分重要。因?yàn)橛煤侠硇栽瓌t去衡量行政行為的合理程度需要聽“說明理由”——即對(duì)自由裁量權(quán)運(yùn)用的解釋,多少帶有點(diǎn)主觀的東西,聽者也不全是理性人,所以行政主體應(yīng)盡量依法將原則的和一種較大幅度的自由裁量行政行為具體化、細(xì)分化,便于行政人“對(duì)號(hào)入座”。這一要求即便眼前做不到,但應(yīng)該做到要成為一個(gè)努力的目標(biāo)。

    3.加強(qiáng)對(duì)合理行政的司法監(jiān)督

    任何權(quán)力不加以制約就會(huì)導(dǎo)致被濫用。因此,加強(qiáng)對(duì)合理行政行為的監(jiān)督是實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)法治環(huán)境下合理行政的必要手段。具體來講,可以從立法監(jiān)督以及司法監(jiān)督兩個(gè)方面進(jìn)行。立法方面,在法律層面對(duì)“顯失公平”以及“濫用職權(quán)”做出明確規(guī)定,使得監(jiān)督依法,監(jiān)督合理。司法方面,不僅要進(jìn)一步落實(shí)人民法院以及人民檢察院的司法監(jiān)督功能,更要建立起靈活的司法建議機(jī)制,對(duì)于行政機(jī)關(guān)做出的行政行為,司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)從法律層面進(jìn)行前置性的建議,實(shí)現(xiàn)更有效率的事前監(jiān)督。

    五、對(duì)實(shí)質(zhì)法治和合理行政的一些擔(dān)憂

    從歷史發(fā)展的長遠(yuǎn)角度來看,我國非傳統(tǒng)的法治國,長期以來的規(guī)則意識(shí)與現(xiàn)代法治觀念大相徑庭。在社會(huì)主義法治尚未完全實(shí)現(xiàn)的今天,當(dāng)形式法治因?yàn)樵庥霈F(xiàn)實(shí)困境無法全面執(zhí)行下去的時(shí)候,實(shí)質(zhì)法治的引入是可以解決問題的。但我們不禁要問,實(shí)質(zhì)法治有無自身不可克服的缺陷在?我們認(rèn)為,現(xiàn)階段,我國司法需要強(qiáng)調(diào)實(shí)質(zhì)性理由的介入,然而過度依賴實(shí)質(zhì)理由的判斷會(huì)影響法律和法律體系的權(quán)威。不容否認(rèn)的是,在法律思維過程中,如果法官想理解、明白法律的真切含義,就必須了解法律背后的實(shí)質(zhì)理由。因?yàn)楹芏喾傻囊饬x不是像文字載明的那樣簡單,它不僅含有很多專業(yè)的含義,還有豐富的社會(huì)內(nèi)涵。所以,欲使我們的判斷更有說服力和權(quán)威性,就必須了解法律規(guī)則背后的各種因素。很少有迂腐的法官僅僅根據(jù)字面含義來理解法律。準(zhǔn)確的理解和通達(dá)的解釋,是法律人使用法律的前提。大家都會(huì)贊同,僅僅依靠字面解釋是不全面的,也是不盡合理的。

    對(duì)待合理行政的態(tài)度亦是如此。合理行政原則相對(duì)于合法原則要求更高,它是政府行政活動(dòng)的精細(xì)化模式。行政機(jī)關(guān)作出的行政行為不僅要合法而且要合理,其產(chǎn)生的社會(huì)效果優(yōu)于一般意義上的合法行政。以產(chǎn)生良好社會(huì)效果為導(dǎo)向的合理行政,更多地考驗(yàn)法官自由裁量權(quán)運(yùn)用的邊界。

    六、結(jié)語

    即使在法治最完備的國家,對(duì)權(quán)利的侵害永遠(yuǎn)都不會(huì)絕跡,即使是一些用來維護(hù)權(quán)利的制度也可能變質(zhì)甚至發(fā)揮相反的作用,因此需要不斷地為權(quán)利而斗爭。理性運(yùn)用制度的智慧,合理提防因此而衍生的缺陷,是現(xiàn)代法治思維對(duì)每個(gè)法律人提出的現(xiàn)實(shí)要求。

    參考文獻(xiàn):

    [1]王峰峰,郭慶珠.《從形式法治走向?qū)嵸|(zhì)法治一一我國法治轉(zhuǎn)型現(xiàn)實(shí)課題的法理解析》,《社會(huì)科學(xué)家》,2005年第3期.

    [2]齊軒.《法治行政:對(duì)依法行政缺失的補(bǔ)救》,載《山東省青年管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》,2007年第2期.

    [3]侯健《.實(shí)質(zhì)法治、形式法治與中國的選擇》,《湖南社會(huì)科學(xué)》2004年第2期;“論法治行政”,《中國法學(xué)》,1999年第6期.

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