關(guān)于“違背婦女意志”認(rèn)定的再思考

劉明一　王伶俐

一、基本案情

2013年10月21日5時(shí)許，和朋友剛到本地的小小為了尋找便宜的賓館通過聊天軟件陌陌，認(rèn)識(shí)了網(wǎng)友犯罪嫌疑人張某，張某以幫忙找住宿地點(diǎn)為由，將小小及其朋友被害人趙某帶至張某住的賓館。張某幫助兩人辦理登記并取得房間房卡，房費(fèi)由小小和趙某兩人自己支付，后張某將小小及趙某帶至其在該賓館所住的房間休息。當(dāng)日9時(shí)許，趙某提出回自己房間睡覺，張某以自己拿著房卡要幫趙某開門為由，與其一同下樓至趙某所住的房間，并強(qiáng)行與其發(fā)生兩次性關(guān)系。后張某離開該房間，并將房卡拿走。當(dāng)日11時(shí)許，張某再次到趙某住宿的房間，持房卡將房門打開，再次強(qiáng)行與其發(fā)生了性關(guān)系。2013年10月21日12時(shí)許，小小到趙某所住的房間后見趙某神色異常，問其原由，趙某告知小小張某強(qiáng)行與之發(fā)生了性關(guān)系。后趙某在小小的勸說下報(bào)警。張某被警察抓獲。

被害人趙某一直反復(fù)堅(jiān)稱自己不是隨便的人，是不愿意和張某發(fā)生性關(guān)系的，張某與其發(fā)生性關(guān)系時(shí)趙某反抗了，用手掐了張某的肩膀，之所以沒有呼救、沒有馬上主動(dòng)報(bào)案都是因?yàn)楹ε聛G人，害怕被報(bào)復(fù)，害怕影響以后生活。而張某到案后聲稱雙方是自愿的，自我辯解說陌陌上網(wǎng)友見面都是想要發(fā)生關(guān)系的，而背后的抓痕是激情所致。雙方對(duì)張某未使用暴力、威脅一致認(rèn)可。

二、分歧意見

第一種意見認(rèn)為，犯罪嫌疑人張某不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。本案中，被害人趙某雖聲稱并非自愿與張某發(fā)生性關(guān)系，但在發(fā)生性關(guān)系的過程中被害人趙某沒有呼救，犯罪嫌疑人肩膀處的輕微抓痕也不能表明有激烈的反抗。此外，犯罪嫌疑人張某共與趙某發(fā)生了三次性關(guān)系，前兩次性關(guān)系之間時(shí)間間隔較短，但在前兩次性關(guān)系發(fā)生后張某曾離開房間一段時(shí)間，被害人完全有條件呼救、報(bào)警或離開房間，而期間趙某并沒有采取上述任何措施，事后趙某并無報(bào)警意愿，沒有主動(dòng)報(bào)警，是在其朋友勸說下才同意報(bào)警。綜上認(rèn)為，趙某與張某發(fā)生性關(guān)系時(shí)屬半推半就，無充分證據(jù)證明確系違背婦女意志，故不構(gòu)成強(qiáng)奸。

第二種意見認(rèn)為，犯罪嫌疑人張某構(gòu)成強(qiáng)奸罪。一是被害人與犯罪嫌疑人在案發(fā)前并不認(rèn)識(shí)，也并不是被害人本人與犯罪嫌疑人用陌陌聯(lián)系，到賓館后被害人是自己出錢入住的，且兩人至始至終都沒有涉及金錢上的交易；二是被害人稱其在陌生壞境中害怕丟人、害怕被報(bào)復(fù)和有其他諸多的顧慮，沒有激烈反抗和及時(shí)報(bào)警也是可以理解的；三是犯罪嫌疑人肩部的傷痕是被害人反抗時(shí)造成的這一解釋比兩人激情所致更具合理性；四是案發(fā)后被害人的情緒能明顯讓朋友感到異常，從生活邏輯來看能表明被害人不是自愿的。綜上所述，犯罪嫌疑人確系違背被害人意志，強(qiáng)行與其發(fā)生關(guān)系，犯罪嫌疑人張某構(gòu)成強(qiáng)奸罪。

三、評(píng)析意見

近年來網(wǎng)友見面引發(fā)的強(qiáng)奸案件頻發(fā)，由于強(qiáng)奸案件發(fā)生環(huán)境較為私密，能夠證明犯罪的證據(jù)相對(duì)于其他類型的案件較少，對(duì)較少的證據(jù)進(jìn)行分析推理就成為關(guān)鍵。強(qiáng)奸罪名能否成立的關(guān)鍵在于性關(guān)系的發(fā)生是否違背了婦女意志，由于“意志”屬于主觀性判斷，加之強(qiáng)奸案件本身的隱蔽性及證據(jù)相對(duì)單一性，所以在審查是否成立強(qiáng)奸時(shí)應(yīng)將案件整體聯(lián)系，結(jié)合當(dāng)事人各方供述中的共通點(diǎn)，對(duì)當(dāng)事人客觀行為及心理剖析，從而判斷犯罪嫌疑人的行為是否是違背婦女意志。

關(guān)于本案的定性，筆者同意第二種意見。本案兩個(gè)意見分歧主要體現(xiàn)在：一是犯罪嫌疑人與被害人發(fā)生關(guān)系是否存在半推半就；二是被害人的反抗程度能否支持被害人主張的兩人發(fā)生關(guān)系是違背其意志的；三是被害人在第三次受到侵害前的一段時(shí)間內(nèi)沒有報(bào)警或采取其他行動(dòng)而是繼續(xù)留在房間內(nèi)，能否支持被害人當(dāng)時(shí)是愿意的。

（一）關(guān)于半推半就的問題

根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部頒布的《關(guān)于當(dāng)前辦理強(qiáng)奸案件中具體應(yīng)用法律的若干問題解答》，對(duì)于半推半就的問題，要對(duì)雙方平時(shí)的關(guān)系如何，性行為是在什么環(huán)境和情況下發(fā)生的，事情發(fā)生后女方的態(tài)度怎樣，又在什么情況下告發(fā)等事實(shí)和情節(jié)來認(rèn)定，不是確系違背婦女意志的，一般不宜按強(qiáng)奸罪論處。

本案中犯罪嫌疑人張某與被害人趙某在案發(fā)當(dāng)日才認(rèn)識(shí)，兩人在案發(fā)前毫無交集。兩人見面是為了尋找住宿的賓館而不是為了交友。犯罪嫌疑人張某辯解的認(rèn)為陌陌上的網(wǎng)友見面都是想發(fā)生關(guān)系的，是張某個(gè)人的主觀臆斷，并且表明張某一開始就有與被害人發(fā)生關(guān)系的意圖，并且認(rèn)為發(fā)生關(guān)系是理所應(yīng)當(dāng)?shù)氖隆６w某與張某見面是為了尋找能住賓館，并且堅(jiān)稱自己不是隨便的人，表明開始時(shí)趙某是沒有想與張某發(fā)生關(guān)系的想法，沒有張某開放的性觀念。趙某雖同意張某與其一同下樓至趙某所住房間，是由于相信張某是要幫她開門，趙某并未主動(dòng)邀請(qǐng)張某一同到他住的房間。而當(dāng)張某試圖強(qiáng)行與趙某發(fā)生關(guān)系時(shí)，趙某也是有所反抗，并且在受到侵害后一兩個(gè)小時(shí)內(nèi)報(bào)案，案發(fā)后趙某還一直堅(jiān)稱自己不是自愿的。綜上所述，認(rèn)定兩人之間發(fā)生關(guān)系是存在半推半就的情形不太合理。

（二）關(guān)于反抗程度的問題

在《關(guān)于當(dāng)前辦理強(qiáng)奸案件中具體應(yīng)用法律的若干問題解答》中規(guī)定，認(rèn)定強(qiáng)奸案件不能以被害婦女有無反抗表示作為必要條件，對(duì)被害婦女未作反抗表示或者反抗表示不明顯的要具體分析。以前被害人受到的傳統(tǒng)教育是在受到侵害時(shí)要保護(hù)自己的貞潔，所以受害婦女強(qiáng)烈反抗、拼死掙扎，能夠在犯罪嫌疑人或自己身體上或其他地方留下較為明顯的痕跡，足以直接明確的表明被害人是被迫的，與犯罪嫌疑人發(fā)生關(guān)系是違背自己意志的。但縱觀近年來的強(qiáng)奸案件，被害人在受到侵害時(shí)首先是要保護(hù)自己，當(dāng)代的法制教育向婦女們灌輸生命權(quán)大于健康權(quán)的思想，要在保護(hù)自己不再進(jìn)一步受傷害的前提下來反抗強(qiáng)奸行為。受到侵害時(shí)一定要首先保障自己的生命安全，這樣就可能造成指證犯罪行為的直接證據(jù)沒有那么明顯。但是辦案人員應(yīng)當(dāng)在這樣的當(dāng)代法制教育的思維下去分析判斷現(xiàn)有的或間接的證據(jù)，從而分析是否是違背被害婦女的意志，在辦案過程中不能單靠反抗激烈的程度來區(qū)分，要具體案件具體分析。在以正常思維具體分析時(shí)要依據(jù)案發(fā)前后的客觀事實(shí)和行為表現(xiàn)，“違背被害人意愿”是需要在整體客觀方面可以被佐證的。對(duì)于僅主觀上心里想自己不是愿意的，外在沒有任何不同意發(fā)生關(guān)系的客觀表現(xiàn)，也不存在不敢反抗、不能反抗或反抗不過客觀方面原因的情形，是無法證明出“違背被害人意愿的”。

（三）關(guān)于報(bào)警時(shí)間的問題

在以往典型的強(qiáng)奸案件中，被害人報(bào)案的速度基本上與其反抗程度成正比的，也就是說反抗越激烈的人報(bào)案越迅速。這與被害人的心理建設(shè)有關(guān)，心理越是害怕的人報(bào)案間隔時(shí)間越久，不能以報(bào)警時(shí)間早晚作為被害人愿意與否的決定條件，在正常人合理的思維理解下，應(yīng)當(dāng)給足被害人報(bào)案緩沖時(shí)間。在一些案件包括本案中，可能被害人是較為遲延報(bào)案或沒有立即采取任何行動(dòng)，但在這期間被害人的心理一直處于活躍狀態(tài)，處于受侵害后創(chuàng)傷期和后續(xù)害怕中，而這些心理活動(dòng)都是被害人不敢輕易作為、遲疑報(bào)案的原因。在辦案過程中，不能將沒有立即報(bào)案作為支持被害人不是違背意愿發(fā)生關(guān)系的論點(diǎn)。當(dāng)然，這個(gè)緩沖時(shí)間也不能是很久，也還是要結(jié)合被害婦女在受到傷害后所處的環(huán)境具體分析，比如可能有時(shí)候行動(dòng)被限制、思想上受到壓制等。當(dāng)然被害人也不能在人身完全自由的情況下，過了一年半載等證據(jù)都消失后再報(bào)案聲稱自己是被強(qiáng)奸的，遲延報(bào)案的時(shí)間長短一定是要在正常人思維下的合理理解范圍內(nèi)。