理念與制度

丁冬

從個(gè)體自治到國家干預(yù)，反家庭暴力立法在世界范圍的逐步推開是伴隨著各界對家庭暴力性質(zhì)的認(rèn)識轉(zhuǎn)變而展開的。傳統(tǒng)法學(xué)意義上的家庭是一個(gè)私人生活的共同體，更多注重個(gè)體的自愿結(jié)合，以及“風(fēng)能進(jìn)、雨能進(jìn)、國王不能進(jìn)”的隱私保護(hù)。在此種視域里，家庭暴力更多地被理解為一種家庭內(nèi)部事務(wù)或矛盾的范疇。而隨著女權(quán)主義運(yùn)動(dòng)的推進(jìn)和人權(quán)研究的深入，家庭暴力性質(zhì)的界定從家庭內(nèi)部事務(wù)范疇變?yōu)樯鐣?huì)公共問題的范疇。由此引發(fā)了立法規(guī)制的呼吁?！堵?lián)合國反對家庭暴力的示范立法框架》將反家暴視為推進(jìn)人權(quán)和人類基本自由的重要途徑和方法。

中國反家暴立法的呼吁和研究歷時(shí)多年，期間還形成了反家暴立法的專家建議稿。2015年8月，第十二屆全國人大常委會(huì)第十六次會(huì)議初次審議了《中華人民共和國反家庭暴力法（草案）》，并公開征求意見?？偣踩鍡l的草案全文，總令人有意猶未盡的感覺。2015年新修訂的立法法明確規(guī)定“法律規(guī)范應(yīng)當(dāng)明確、具體，具有針對性和可執(zhí)行性”。反家暴立法應(yīng)在這些方面著更多筆墨，把握和處理好立法的粗疏與細(xì)密，讓法律更有生命力。筆者認(rèn)為，反家暴立法應(yīng)重點(diǎn)厘清以下幾個(gè)問題：

第一，立法理念上的“粗與細(xì)”。“立法宜粗不宜細(xì)”是特定歷史背景下立法策略的選擇。長期以來，我國立法實(shí)踐中存在著一部法律出臺(tái)后，需要行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章以及大量的規(guī)范性文件支撐細(xì)化的現(xiàn)象。一部法律所衍生的法律規(guī)范疊床架屋，體系冗雜，不僅有存在法律沖突的可能性，也不利于知法、守法、用法。全國人大常委會(huì)法工委曾指出，立法過程中要盡量減少配套性法規(guī)、規(guī)章的數(shù)量，增強(qiáng)法條的可操作性。在中國特色社會(huì)主義法律體系已經(jīng)形成，立法資源、技術(shù)更為成熟的當(dāng)下，立法的精細(xì)化、精準(zhǔn)化應(yīng)該更加被重視?？v觀此次反家暴立法草案，在家庭暴力的界定、家庭成員的范圍、反家暴的責(zé)任部門、人身保護(hù)令的申請與適用、家庭暴力的法律責(zé)任等條款的設(shè)計(jì)上，尚顯粗疏。比如，對于家庭暴力的界定，草案僅以列舉的方式規(guī)定了身體型家庭暴力行為，對于生活中存在的性暴力、精神型暴力等并未涉及。草案中對于相關(guān)部門在反家暴工作中的角色定位和具體職責(zé)也沒有作出比較清晰的界定。對于新設(shè)立的人身保護(hù)令的申請主體、程序在可操作性方面也有所欠缺。這些問題都應(yīng)該通過立法的細(xì)化進(jìn)行完善。

第二，立法與其他相關(guān)法律法規(guī)的配套銜接。聯(lián)合國在反家暴法示范立法框架中指出“……制定全面的家庭暴力法，該法應(yīng)與刑法和民法中的相關(guān)條款組成一個(gè)整體，而不只是對現(xiàn)有刑法和民法的旁支末節(jié)的修補(bǔ)?！币粋€(gè)運(yùn)轉(zhuǎn)良好的法律體系，應(yīng)當(dāng)是各部門法律相互銜接、配套的。反家暴立法參考美國等國家的民事保護(hù)令制度，新設(shè)了人身保護(hù)令制度，并將其作為一項(xiàng)單獨(dú)的訴訟程序。這種創(chuàng)設(shè)性的制度有助于保護(hù)家庭成員免受家庭暴力的侵害。但該制度與民事訴訟法的配套銜接問題應(yīng)該加以重視。一旦將其作為一項(xiàng)獨(dú)立的訴訟程序，則在人身保護(hù)令的申請程序、條件、審理方式、執(zhí)行與解除等方面應(yīng)結(jié)合司法實(shí)踐在法條措辭、具體制度設(shè)計(jì)上作更為精準(zhǔn)的規(guī)定。

第三，立法應(yīng)將法律實(shí)施問題納入考量視野。黃宗智教授曾指出，法律的表達(dá)與實(shí)踐之間的背離是中國法律實(shí)施過程中的一個(gè)大的問題。要努力做到法律的表達(dá)與實(shí)踐的一致，既需要法律本身的科學(xué)合理，也需要有良好的法律實(shí)施保障機(jī)制。反家暴立法草案中對于法律責(zé)任條款的設(shè)定顯得過于單薄，在法律實(shí)施過程中欠缺基本的可操作性。這一點(diǎn)需要在立法中予以重點(diǎn)考慮和解決。

反家暴立法的制定是我國人權(quán)保障事業(yè)推進(jìn)的一項(xiàng)重要舉措。反家暴法的出臺(tái)具有國家反對家庭暴力的宣示性意義。但是反家暴法不應(yīng)僅僅是宣示性的，更應(yīng)該是能夠切實(shí)有效發(fā)揮立法保障家庭成員人身安全和精神安寧作用的可執(zhí)行的法律。這需要改變過去立法宜粗不宜細(xì)的傳統(tǒng)立法理念，從具體制度機(jī)制層面優(yōu)化法條的設(shè)計(jì)，而不能將此太多地寄望于配套性法律法規(guī)體系的建設(shè)。