淺析新公司法對于外商投資企業(yè)法的沖擊和影響

許前川

摘 要：本文主要介紹了外商投資企業(yè)和外商投資企業(yè)法的相關(guān)概念，在此基礎(chǔ)上探究了對于外商企業(yè)的各種法律制度新公司法所產(chǎn)生的影響，有助于外商投資企業(yè)的登記審批和管理，同時對于我國將來對外資立法的完善等也具有一定的積極作用。

關(guān)鍵詞：外商投資企業(yè)法；公司法；法律文件

我國的外商投資企業(yè)法與我國的公司發(fā)之間存在的密不可分的聯(lián)系?，F(xiàn)今，很多研究外商投資企業(yè)法的人都將研究的方向和重點放置在兩者的關(guān)系上。但由于該方向本身屬于新興熱點，研究成果相對較少。因此，對其進(jìn)行基礎(chǔ)化的梳理有助于我們更好地了解外商投資企業(yè)法。

一、外商投資企業(yè)與外商投資企業(yè)法的內(nèi)涵

當(dāng)今，外商投資企業(yè)是那些在我國境內(nèi)興辦的由他國投資者單獨投資或者是與我國企業(yè)合作性的企業(yè)。這些企業(yè)必須要依照著我國的法律法規(guī)來經(jīng)營活動，這樣也就衍生出來對于外商投資企業(yè)加以規(guī)范的外資立法體系。我國外資立法體系中的核心關(guān)鍵就是外商投資企業(yè)法。它的形成是為了規(guī)范外商在華投資活動行為，其體系包括多方面的規(guī)范內(nèi)容，如：登記和設(shè)立程序、投資關(guān)系、各方的義務(wù)和權(quán)利、經(jīng)營管理、企業(yè)的組織形式、清算和解散、法律地位、組織機構(gòu)、法律文件等內(nèi)容。

二、公司法與外商投資企業(yè)法矛盾的主要因素

1、歷史因素。如果按照立法順序來看，外商投資企業(yè)法應(yīng)在公司法之后產(chǎn)生，它必然要依照著公司法的基本精神和法制規(guī)定加以制定。可事實卻是改革開放的發(fā)展歷程致使企業(yè)立法并沒有真正地依據(jù)著法理制定，而是走上了依據(jù)現(xiàn)實發(fā)展而定的方針模式。改革開放的事實需要成為了外商投資企業(yè)法制定的依據(jù)和基礎(chǔ)。

2.現(xiàn)實因素。全國各地為了發(fā)展經(jīng)濟而執(zhí)行的招商引資這一事實因素也成為了繼歷史因素制約我國外商投資企業(yè)法的另一個矛盾因素。招商引資的全面發(fā)展客觀上推動了外商投資企業(yè)法的迅猛發(fā)展。我國已經(jīng)成為全世界吸引外資最多的國家，這些資金的注入為我國經(jīng)濟的發(fā)展起到了積極性的推動作用。為了科學(xué)地優(yōu)化好外商資金的使用，制定規(guī)范的外商投資企業(yè)法也就成為了吸引外資體系中的一個重要環(huán)節(jié)，所以，外商投資企業(yè)法也就先于企業(yè)法而制定了。但是這部法律制定由于只是依據(jù)現(xiàn)實，所以并沒有同公司法形成聯(lián)動性的法律關(guān)系以及法律調(diào)整，導(dǎo)致它在一定程度上背離了法律精神。我國的經(jīng)濟體制以及發(fā)展水平直接使得外商投資企業(yè)法同公司法相互平行，雖然發(fā)展較快，去也同其他發(fā)達(dá)國家存在著某種程度的差距，表現(xiàn)為不能平等對待外商投資企業(yè)和本土企業(yè)，使得開放外資不能進(jìn)一步深化。

所以，公司法和外商投資法之間的矛盾，只能一步步循序漸進(jìn)的解決。

三、對外商投資企業(yè)公司法的適用性

公司法集中體現(xiàn)出企業(yè)之共性，它的法律確立基礎(chǔ)是資本的管理、運行以及公司的具體責(zé)任形式。但是外商投資企業(yè)法卻與公司法不同，它更多是以公司的形式來進(jìn)行投資。就這一點來看，公司法同外商投資企業(yè)法有著共性的基礎(chǔ)，即：

（一）最低額度的注冊資本問題。我國外商投資企業(yè)法尚未明確外商投資企業(yè)的最低額度注冊資本，但是外商投資企業(yè)法中卻表述了外商的投資比例一定要高于企業(yè)注冊資本的四分之一以上。對于有限責(zé)任公司而言，外商投資的最低額度注冊資本依據(jù)不同的生產(chǎn)性質(zhì)和經(jīng)營性質(zhì)做出了十萬、三十萬以及五十萬的數(shù)額規(guī)定。公司在承擔(dān)責(zé)任、從事生產(chǎn)以及履行義務(wù)等就是注冊資本，這種明文規(guī)定對于保護(hù)外資投資交易安全具有重要的意義。同時也是公司法有力補充外商投資企業(yè)法的舉措。

（二）法律責(zé)任。公司法對于公司以及有關(guān)工作人員自身具有的法律權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行過詳細(xì)而確切的表述，這就在客觀上保障了公司發(fā)展過程中都會有體系化的法律加以配套輔助，以此來提升公司在市場運行中的合法有效性和制度規(guī)范化程度。相對于公司法，外商投資企業(yè)法則對企業(yè)以及有關(guān)工作人員自身具有的法律權(quán)利和義務(wù)沒有進(jìn)行詳細(xì)論述，一旦出現(xiàn)失職的現(xiàn)象，那么在對其進(jìn)行法律追求的過程中就必然會形成多重困難，這對于企業(yè)的健康發(fā)展來說將會形成很大的負(fù)面影響。

（三）公司的權(quán)利與義務(wù)。對于外商而言，雖然外商投資企業(yè)法明確其使用公司之形式，但它卻未真正地具體化地表明過公司承擔(dān)的權(quán)利與義務(wù)，這對于市場經(jīng)濟過程中的獨立化實體而言是相當(dāng)不利的。但是這點卻在公司法中得到了明確的表述，公司法總則就明確表述了公司所具有的權(quán)利與義務(wù)，對于它的規(guī)定將會推動公司可以自由充分地進(jìn)行經(jīng)濟活動以及經(jīng)濟決策，強化公司企業(yè)承擔(dān)風(fēng)險的認(rèn)知以及對市場的適應(yīng)能力。

（四）經(jīng)理和董事的任職。對于利用公司形式來投資的外商，外商投資企業(yè)法并沒有規(guī)定企業(yè)的經(jīng)理、董事等高級管理人員的任職條件，這不僅削弱了經(jīng)理、董事等高級管理人員任職的規(guī)范化和制度化，更降低了企業(yè)的經(jīng)濟效益和管理水平。而對于經(jīng)理和董事等高級管理人員的任職條件，公司法則作出了嚴(yán)格并詳細(xì)的規(guī)定，對外商投資法在這一方面的漏洞進(jìn)行了彌補，對于外商投資的企業(yè)法人對企業(yè)結(jié)構(gòu)的治理和改善有著積極的作用。

四、對外商投資企業(yè)新公司法的影響

（一）出資方面之影響。對于無形資產(chǎn)的出資管制將提供更加寬松的環(huán)境。這里探究的無形資產(chǎn)是指非專利技術(shù)和工業(yè)產(chǎn)權(quán)等，出于對安全方面的思考，舊公司法在這方面的管制規(guī)定還是十分之嚴(yán)格。同時，允許以債權(quán)和股權(quán)的方式出資，而外商投資者可不可以允許以債權(quán)和股權(quán)出資，也是一直成為審批機關(guān)無法回避的主要問題。這也是新公司法進(jìn)行調(diào)整的主要原因。在整體化的實踐過程中，以債權(quán)和股權(quán)之形式出資，企業(yè)不僅有這樣的要求，同時也有該方面的需要。法律方面如果嚴(yán)令禁止，那么則需要花費更多的成本。從根本上來講，對于企業(yè)的發(fā)展法律沒有必要進(jìn)行限制。除此之外，對于分期繳付出資也有著影響。股東出資是認(rèn)繳制還是實繳制，這是以前內(nèi)資公司和外商投資企業(yè)的一個主要區(qū)別，內(nèi)資公司要想登記注冊，那么就必須要等到注冊資本全部到位，而外商投資企業(yè)則可以先創(chuàng)建公司，然后在分期繳付。

（二）對外商股份公司之影響。我國在確立中國特色社會主義市場經(jīng)濟體制前就已經(jīng)形成了對于外資的立法，所以外資立法內(nèi)容必然會帶有著社會主義計劃經(jīng)濟的影子。同時，我國在那個年代也未形成體系化的經(jīng)濟法與公司法對其給予法律支撐，這就導(dǎo)致它依然只是一種綜合性的法律法規(guī)，這也決定了它內(nèi)容的雜揉性：不僅包括了對外資的管理和審批內(nèi)容，同時囊括了商事合同、會計、商事組織、外匯管理、勞動等經(jīng)濟法和商法的相關(guān)規(guī)范。由于始終存在這一歷史原因，導(dǎo)致了外商投資企業(yè)法只是存在對企業(yè)形式的規(guī)定上，主要就是有限公司的形式，但卻并沒有將股份公司納入其中。而對股份公司的規(guī)定則是在后來的公司法制定過程中所形成的。但是對于外商投資股份公司原公司法卻并沒有規(guī)定其適用公司法，如此一來，公司法在外商投資股份公司中的地位就出現(xiàn)了一個漏洞。

（三）對注冊資本方面之影響。舊公司法對于外商投資的最低注冊資本要求分別是10萬、30萬以及50萬，可隨著時代的不斷發(fā)展，現(xiàn)今事實如果還依據(jù)著傳統(tǒng)化經(jīng)營方式與行業(yè)進(jìn)行劃分的話就顯得十分不合理。因為，不同領(lǐng)域和行業(yè)的生產(chǎn)與經(jīng)營所要求的資本是各異的，如果只是搞統(tǒng)籌性規(guī)定將陷法律于僵化地步。所以，修改最低注冊資本就成為了新公司法的一個重要組成部分，它取消了傳統(tǒng)化依據(jù)行業(yè)要求的最低注冊額度內(nèi)容，極大程度地降低了公司注冊資本的要求。（作者單位：四川省社會科學(xué)院法學(xué)研究所）

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