海外項(xiàng)目合同管理研究

王雨佳

[摘要]近年來，我國建設(shè)施工企業(yè)也逐漸開始走向國際市場，國際公路、鐵路項(xiàng)目不斷增多。國際工程項(xiàng)目管理，因處異國他鄉(xiāng)，陌生的環(huán)境、錯(cuò)綜的關(guān)系，造成自身的復(fù)雜性。因此，在進(jìn)行分包合同管理過程中，從投標(biāo)單位選擇、分包合同條款設(shè)置、合同語言選擇、糾紛解決辦法等各個(gè)方面，就顯得尤為重要。

[關(guān)鍵詞]海外項(xiàng)目；合同；合同管理

[DOI] 10.13939/j.cnki.zgsc.2015.22.100

項(xiàng)目管理在海外公路、鐵路項(xiàng)目中顯得越來越重要，項(xiàng)目虧損大部分與管理不當(dāng)有關(guān)，而精細(xì)化的管理往往能為項(xiàng)目節(jié)約成本、增加利潤。外大型T程承包公司的管理人員一般素質(zhì)高，而且管理水平強(qiáng)，在承擔(dān)項(xiàng)目時(shí)，將許多具體施A 任務(wù)分包出去實(shí)行專業(yè)化分包。在國內(nèi)，專業(yè)分包商在激烈競爭中求生存、求發(fā)展，也為承包商提供了更多的選擇；在國外，市場情況有很大的不同，每個(gè)國家都有著不同的環(huán)境，而且當(dāng)?shù)胤职剃?duì)伍的素質(zhì)參差不齊，國內(nèi)分包商在進(jìn)場時(shí)花費(fèi)多、周期長。海外國際T程中總包方引入專業(yè)分包進(jìn)行項(xiàng)目實(shí)施可有效提高效率、降低成本、轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)，因此加強(qiáng)海外項(xiàng)目合同管理十分重要。

1 海外項(xiàng)目合同管理面臨的風(fēng)險(xiǎn)及對(duì)策

（1）宗教風(fēng)俗文化風(fēng)險(xiǎn)。所在國的風(fēng)土人情和宗教信仰也往往會(huì)產(chǎn)生許多想不到的風(fēng)險(xiǎn)。應(yīng)對(duì)措施：一要多了解所在國的宗教風(fēng)俗文化，找出他們行為的原因，并制定相應(yīng)措施；二要在與當(dāng)?shù)胤职痰南嗵幹凶龅嚼斫?、寬容和尊重他們的風(fēng)俗文化、生活習(xí)慣。

（2）合同生效風(fēng)險(xiǎn)。在國際工程項(xiàng)目中，分包合同生效往往要求監(jiān)理或業(yè)主對(duì)分包商的批準(zhǔn)。倘若業(yè)主不批準(zhǔn)，則合同無效，這不僅浪費(fèi)了之前的招投標(biāo)過程，還會(huì)導(dǎo)致實(shí)際施工部分據(jù)實(shí)結(jié)算，并可能最終高于合同價(jià)格。

（3）匯率風(fēng)險(xiǎn)。目前，我國對(duì)外承包業(yè)務(wù)多集中在一些發(fā)展中國家，存在貨幣匯率不穩(wěn)的風(fēng)險(xiǎn)。若沒有考慮匯率風(fēng)險(xiǎn)，很可能在匯率上損失很多收入，導(dǎo)致原本盈利的項(xiàng)目陷入虧本。應(yīng)對(duì)措施：當(dāng)分包工程工期較長或使用境外分包商時(shí)，應(yīng)結(jié)合業(yè)主對(duì)自身的支付，權(quán)衡支付給分包商何種貨幣以及各幣種間的比例以避免匯率風(fēng)險(xiǎn)。

（4）爭議解決風(fēng)險(xiǎn)。爭議解決風(fēng)險(xiǎn)主要體現(xiàn)在解決方式、地點(diǎn)及適用法律等方面。應(yīng)對(duì)措施：爭取選擇有利于自身的爭議解決方式。海外項(xiàng)目通常選擇仲裁，因?yàn)橄啾确ㄔ涸V訟解決，仲裁解決具有高效、公平、保密、自主性高等特點(diǎn)。仲裁地點(diǎn)、適用法律的選擇應(yīng)以方便、熟悉為主要原則。

（5）未呼應(yīng)主合同風(fēng)險(xiǎn)。分包方實(shí)際上與業(yè)主沒有直接關(guān)系，但分包工程是整個(gè)工程的一部分，若分包合同未呼應(yīng)主合同，兩者產(chǎn)生沖突和爭議，勢(shì)必引起各方當(dāng)事人的糾紛，最終可能導(dǎo)致總包方向業(yè)主承擔(dān)質(zhì)量、工期、安全、成本等方面的風(fēng)險(xiǎn)。應(yīng)對(duì)措施：一方面，在工期、質(zhì)量、安全等重要條款上務(wù)必約定與主合同一致，例如在分包合同中規(guī)定有類似主合同中對(duì)總包方要求的工期延期罰款，這樣能有效地防止分包商惡意延誤工期；另一方面，在分包合同中設(shè)置一個(gè)制度性的傳導(dǎo)條款，典型的傳導(dǎo)條款如FIDIC中的規(guī)定：“分包商就其分包工程承擔(dān)和履行主合同項(xiàng)下的承包商所有義務(wù)和責(zé)任”。這樣就使得分包商和總包方之間形成了一種背靠背的合同責(zé)任。在編制分包合同時(shí)，應(yīng)使這種“背靠背”原則成為最基本的原則，并體現(xiàn)在合同條款、規(guī)范、圖紙以及與監(jiān)理的關(guān)系等各個(gè)方面。

（6）支付條件風(fēng)險(xiǎn)。支付條件是一個(gè)合同雙方比較關(guān)注和易產(chǎn)生爭端的問題。分包商希望在實(shí)施完分包工程后盡快獲得支付，而總包方希望在業(yè)主支付分包工程款后再支付分包商。支付條件的約定直接導(dǎo)致業(yè)主付款風(fēng)險(xiǎn)是否轉(zhuǎn)移給分包商，資金控制也是對(duì)分包商控制中最重要的一環(huán)。應(yīng)對(duì)措施：一是在分包合同中寫入“payif paid”條款。此條款指的是業(yè)主對(duì)總包方的付款是總包方向分包商付款的前提條件，分包商取得其T程款主要依賴于業(yè)主的信用，而非總包方的信用；二是細(xì)化分包合同中的支付條件，如延長支付期限、對(duì)于不同性質(zhì)的工作分開支付、明確用工用料扣除等；三是分包費(fèi)用的支付要與工期、質(zhì)量、安全掛鉤，要經(jīng)過總包方的審核認(rèn)可。

2 海外項(xiàng)目的合同管理措施

2.1 不斷明確和深化合同范圍

不斷明確合同范圍就是監(jiān)督分包商履行合同的過程。因項(xiàng)目有漸進(jìn)明細(xì)的特點(diǎn)，隨項(xiàng)目的不斷進(jìn)行，許多前期沒有明確的問題，逐漸地清晰起來。這些問題不斷與已有的合同規(guī)定形成挑戰(zhàn)，為了保證項(xiàng)目的順利進(jìn)行，就必須不斷向分包商予以明確和理清。所以，總包商必須時(shí)刻的解釋、理清合同范圍，甚至重新定義合同范圍，這是合同管理在執(zhí)行階段的重要工作。

2.2合同變更和支付

項(xiàng)目變更必然發(fā)生，總分包雙方應(yīng)在工程開始之初就在協(xié)商定變更的處理程序和方法，并寫入合同文件。此外，合同支付應(yīng)在合同簽定時(shí)確定。合同支付是一種有效的管理和激勵(lì)手段。合同支付方式，應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況確定。良好的合同支付方式值得深入研究討論。例如對(duì)工期較緊的工程，可以采用按實(shí)物完成進(jìn)度支付工程款，對(duì)變化較多的工程，為使變更及時(shí)執(zhí)行，可規(guī)定將變更的工作量計(jì)入進(jìn)度款內(nèi)支付。合同支付是建立信譽(yù)的最根本體現(xiàn)，必須盡可能按合同履行支付義務(wù)，否則上述作用或更多的作用將失去意義。

2.3合同全過程管理

一是合同簽訂前，首先要考察分包單位的資質(zhì)和施工能力，尤其要考察是否具有類似工程的施工經(jīng)驗(yàn)；然后對(duì)分包單位計(jì)劃投入的人員、設(shè)備進(jìn)行評(píng)估，對(duì)于專業(yè)性較強(qiáng)的工程一定要讓分包單位給出具體的施工組織設(shè)計(jì)方案，通過對(duì)施工方案的評(píng)估可以看出分包單位是否真正具備完成該工程任務(wù)的能力，就可以避免因?yàn)榉职鼏挝荒芰Σ恍卸鴮?dǎo)致中途更換所帶來的高額進(jìn)退場費(fèi)和工期的延誤。二是合同談判時(shí)，需要明確工程內(nèi)容和范圍工工程所涉及的技術(shù)內(nèi)容、技術(shù)規(guī)范、合同雙方的責(zé)任和義務(wù)，合同的有效期、發(fā)包價(jià)格以及每期工程進(jìn)度款的支付方式和時(shí)間，等等。對(duì)于合同內(nèi)容的談判務(wù)必做好文字記錄，有條件的可采用錄音、錄像記錄保存。在合同雙方針對(duì)所有問題達(dá)成共識(shí)后所形成的合同文本，必須在文字上具備合法、指向唯一、責(zé)任義務(wù)明確、文字表述明晰以及合同變更與補(bǔ)償?shù)臈l件。三是在合同履行期間，由于小型項(xiàng)目分包商一般不會(huì)設(shè)置專門管理合同的人員，在履行合同時(shí)，分包商基本上是按自己平時(shí)的習(xí)慣做事。因此，履行合同要靠承包商提醒。

3 海外項(xiàng)目應(yīng)做好項(xiàng)目執(zhí)行

在海外項(xiàng)目執(zhí)行中，中國速度往往得到國外同行贊譽(yù)，但中國速度是以并行方式推進(jìn)獲得的。三邊工程是我國改革開放以來快速建設(shè)的法寶，而對(duì)于海外工程而言，邊設(shè)計(jì)、邊施工、邊修改的方法難以為繼，空間上的距離大大降低了設(shè)計(jì)與修改的機(jī)動(dòng)性，而設(shè)計(jì)的修訂又帶來設(shè)備采購、施工組織的巨大難題。此項(xiàng)目也是和國內(nèi)項(xiàng)目一樣遇到很多設(shè)計(jì)錯(cuò)誤，以往國內(nèi)最多1天時(shí)間設(shè)計(jì)人員到現(xiàn)場處理就可以的事項(xiàng)，在海外變成巨大陷阱。一個(gè)設(shè)計(jì)失誤而現(xiàn)場人員又無權(quán)無能力解決就使得項(xiàng)目延遲。此外，還有項(xiàng)目成本、項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)、工程項(xiàng)目各子項(xiàng)目、項(xiàng)目結(jié)算等方面的教訓(xùn)，在此不一一列舉?？傊?，對(duì)海外項(xiàng)目而言，管理人員必須考慮到以往的經(jīng)驗(yàn)不可用，用了可能就出錯(cuò)這個(gè)巨大的問題。從項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別、預(yù)防、處理（回避、轉(zhuǎn)移、減輕、應(yīng)對(duì)、利用）去綜合考量項(xiàng)目管理工作。而且必須通過其他海外項(xiàng)目在企業(yè)組織資產(chǎn)內(nèi)積累相應(yīng)知識(shí)和文檔，一邊學(xué)習(xí)一邊規(guī)避這些風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，運(yùn)用正規(guī)PMBOK的理念重新改造原有項(xiàng)目管理經(jīng)驗(yàn)，從而將各風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)降至最低。

4 結(jié)論

國外工程項(xiàng)目不僅是承包商發(fā)展的一個(gè)途徑，而且工程質(zhì)量的好壞直接影響一個(gè)企業(yè)、一個(gè)國家的形象。承包商要不斷積累優(yōu)秀的分包商資源才能更好地打開國外市場，更好地實(shí)現(xiàn)盈利，把工程項(xiàng)目如期保質(zhì)的完成。作為分包商則要努力積累與總結(jié)工作經(jīng)驗(yàn)，要多研讀合同，發(fā)揮合同的效力。只有按合同行事才能樹立自己的信用，為以后的合作打下工堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)。