試論虛假出資、抽逃出資罪

[摘要]虛假出資、抽逃出資罪一直是我國(guó)刑法在經(jīng)濟(jì)犯罪領(lǐng)域嚴(yán)厲打擊的對(duì)象。2013年12月28日，我國(guó)第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第六次會(huì)議通過(guò)了修改《公司法》的決定，新修訂的《公司法》將注冊(cè)資本登記制度由實(shí)繳制改為認(rèn)繳制，放松了對(duì)市場(chǎng)主體的準(zhǔn)入管制，轉(zhuǎn)而鼓勵(lì)企業(yè)加強(qiáng)自身管理，充分體現(xiàn)企業(yè)自治的原則。但是，雖然以后注冊(cè)資本實(shí)繳改由公司意思自治了，但是公司登記機(jī)關(guān)還是可以按照章程的約定或公司的決定的繳付安排進(jìn)行干預(yù)，也具有這種權(quán)力。

[關(guān)鍵詞]虛假出資；抽逃出資；刑罰處罰

一、虛假出資、抽逃出資罪概述及分析

虛假出資、抽逃出資罪，是指公司發(fā)起人或股東違反了公司法的規(guī)定而到期未交納貨幣或通過(guò)財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移的方式和虛假出資，另者在公司正式掛牌成立或營(yíng)業(yè)之后又抽逃其出資，資金的額度非常大且造成的后果比較嚴(yán)重的行為。

（一）抽逃出資與虛假出資的區(qū)別

虛假出資實(shí)際上是一種欺詐行動(dòng)，一般來(lái)說(shuō)股東只要繳足資金就能取得股東身份，但是虛假出資股東沒(méi)有交付物品或資金卻取得了股東身份。抽逃出資與虛假出資的差異主要體現(xiàn)在時(shí)間上，虛偽出資發(fā)生于公司成立前，在公司征集資金時(shí)候，股東沒(méi)有交付出資而期望取得股東資格。抽逃出資則是在公司成立后，股東以詐騙的手法騙回出資。

（二）抽逃出資與股東借貸的區(qū)別

我國(guó)《公司法》規(guī)定股東可以向公司借貸，但必須通過(guò)一定的的程序即通過(guò)由公司內(nèi)部決議來(lái)實(shí)現(xiàn)。股東向公司借貸會(huì)簽訂借貸合同，合同中會(huì)約定還款的期限和利息，有時(shí)候股東還會(huì)提供必要的擔(dān)保。而股東抽逃出資則不經(jīng)過(guò)公司內(nèi)部決議，違反公司其他股東的意愿直接取回已交付的資金或物品。股東不會(huì)與公司簽訂合同并約好期限、利息等，也不會(huì)供給擔(dān)保。

（三）抽逃出資與公司減資的區(qū)別

在公司運(yùn)營(yíng)不善或需要縮小規(guī)模等情況下，公司會(huì)采取減資的行為。抽逃出資與公司減資的區(qū)別主要是以下兩個(gè)方面：1、主體不同。公司減資的決議通常情況下是由公司董事會(huì)或者股東會(huì)做出的，而抽逃出資則是股東個(gè)體意愿的行為。2、目的不同。減資是公司正常運(yùn)轉(zhuǎn)行為，是根據(jù)公司的實(shí)際情況做出的意思表示。抽逃出資是股東為了獲取自身的利益，將公司資產(chǎn)非法歸入個(gè)人名下的行為。

二、公司法最新修改對(duì)虛假出資、抽逃出資罪的影響

公司作為法人所必須具備的最主要條件是擁有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)和能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。法律要調(diào)整或打擊的就是對(duì)公司資本制度、設(shè)立制度及相關(guān)秩序進(jìn)行破壞的行為。

（一）從新公司法條文看，它并沒(méi)有否認(rèn)行為人可能構(gòu)成虛假出資、抽逃出資罪等犯罪。

新公司法第215條：違反本法規(guī)定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。較之原《公司法》，新公司法在“法律責(zé)任”一章的顯著變化就是把原來(lái)散見(jiàn)于各條的關(guān)于刑事責(zé)任的規(guī)定進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)定。根據(jù)罪刑法定原則，公司法修改后行為人仍然可能構(gòu)成上述犯罪，虛假出資、抽逃出資罪即使很少發(fā)生，也不能認(rèn)為上述罪名就不存在。雖然公司法對(duì)于注冊(cè)資本的要求降低，但行為人仍應(yīng)做到：1、首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十；2、首次出資額不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額；3、其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。如果不能做到就是違法。至于上述行為是否構(gòu)成犯罪，則要分析其是否符合“追訴標(biāo)準(zhǔn)”的要求。[1]

（二）新公司法對(duì)虛假出資罪的影響

在刑法中，發(fā)起人和股東都可能成為虛假出資的主體。公司法修訂后也依然進(jìn)行了保留。理由如下：第一、新公司法對(duì)“法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定”這一條款進(jìn)行了保留。第二、新公司法對(duì)股份有限公司公開(kāi)募集設(shè)立的依然采用的是募集的實(shí)收股本的概念。比如新公司法第89條針對(duì)募集設(shè)立規(guī)定，“發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明?！边@一條并沒(méi)有廢止，說(shuō)明驗(yàn)資并未完全推出歷史舞臺(tái)！這些都是公司法的規(guī)定，如果違反了，虛假出資的，依然還是要適用虛假出資罪的。[2]

（三）新公司法對(duì)抽逃出資罪的影響

對(duì)于抽逃出資罪，其適用主體是發(fā)起人和股東。股東抽逃出資，通常是指：股東在向公司繳納出資以后又采取各種非法手段暗中將其出資財(cái)產(chǎn)從公司轉(zhuǎn)移到自己手中，并仍然保有原有股權(quán)或者股份的欺詐行為。抽逃出資客觀上表現(xiàn)為將已繳出資違法轉(zhuǎn)歸自己的行為。刑法到159條規(guī)定的是“或者在公司成立后又抽逃其出資”——并沒(méi)有規(guī)定要符合公司法的規(guī)定的要件，個(gè)人認(rèn)為可修訂為“或者在繳付出資后又抽逃其出資”即可。因?yàn)?，公司法修訂案將如何?shí)繳交給公司自由決定并不意味著發(fā)起人、股東就不按照章程約定或公司安排而繳付出資，只要繳付了出資就有可能出現(xiàn)抽逃，所以，抽逃出資罪也不會(huì)廢止，應(yīng)當(dāng)對(duì)刑法第159條作出修訂即可。[3]

三、結(jié)束語(yǔ)

我國(guó)在為防范虛假出資和抽逃出資方面做出了很多的努力，從新公司法設(shè)立初期都已經(jīng)為降低公司設(shè)立的標(biāo)準(zhǔn)到動(dòng)用刑罰進(jìn)行了嚴(yán)格的規(guī)制，但是，《公司法》中涉及虛假出資和抽逃出資的違法犯罪行為卻屢禁不止，究其根源，社會(huì)對(duì)注冊(cè)資本的有關(guān)評(píng)價(jià)才是導(dǎo)致虛假出資和抽逃出資罪的最根本原因。首先我國(guó)國(guó)家中公司注冊(cè)的高額資本往往是公司炫耀的方式，社會(huì)上的普遍群眾現(xiàn)在都普遍認(rèn)為以個(gè)公司如果有非常雄厚的注冊(cè)資本或是固定資產(chǎn)，那么就代表著這個(gè)公司或是這個(gè)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)實(shí)力非常雄厚，有著足夠的償債能力，大額的注冊(cè)資本可以為公司帶來(lái)良好的商業(yè)信譽(yù)保障。還有，企業(yè)在其經(jīng)營(yíng)過(guò)程中涉及到申報(bào)一般納稅人、業(yè)務(wù)等級(jí)資質(zhì)、新建投資項(xiàng)目、投標(biāo)、融資等企業(yè)行為，這些部門會(huì)對(duì)注冊(cè)資本和金額的額度一般都有明確的要求并且資金的數(shù)額都是非常大的，所以我國(guó)有些企業(yè)會(huì)采用弄虛作假的欺詐方式或先投入后抽逃等手段來(lái)達(dá)到增大注冊(cè)資本的目的。今后應(yīng)當(dāng)從鼓勵(lì)企業(yè)加強(qiáng)自身管理，充分體現(xiàn)企業(yè)自治的原則入手，從炫耀高額資本彰顯公司實(shí)力轉(zhuǎn)向以實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代公司治理、提高核心競(jìng)爭(zhēng)力來(lái)獲得市場(chǎng)的認(rèn)可。

注釋

[1]李保忠.《公司法修改后對(duì)虛假出資、虛報(bào)注冊(cè)資本罪的影響，2014-01-16載自http：//blog.sina.com.cn/s/blog_552d5417010006aj.html

[2][3]姜愛(ài)軍.《關(guān)于2013年公司法修訂對(duì)刑法“虛假出資”和“抽逃出資”罪的影響》，2014-02-28載自http：//blog.sina.com.cn/s/blog_66ed57360102e8mx.html

參考文獻(xiàn)

[1]江平主編.《公司法教程》.法律出版社，2012年版

[2]楊華著.《論虛假出資、抽逃出資罪》.中國(guó)人民大學(xué)出版社，2012年版

[3]但偉著.《妨害對(duì)公司、企業(yè)的管理秋序的定罪與量刑》.人民法院出版社，2011年版

[4]喻偉.《論維護(hù)公司資本制度的刑罰保障》.載《法學(xué)評(píng)論》1998年第3期

[5]徐小英.《制止股東抽逃出資的法律思考》載《工商行政管理》2012年第8期

[6]陳蘇.《公司設(shè)立者出資違約責(zé)任與資本充實(shí)責(zé)任》，載《法學(xué)研究》2011年第6期

作者簡(jiǎn)介

姓名：藍(lán)俏彥.性別：女.出身年月：1982年3月.籍貫：浙江武義.學(xué)歷：碩士研究生.畢業(yè)院校：中南民族大學(xué).*現(xiàn)有職稱：書(shū)記員.研究方向：西方法學(xué)流派與思潮.