特許權(quán)使用費是否應(yīng)計入wafer完稅價格

龐雪

根據(jù)研發(fā)需要，國內(nèi)IC設(shè)計廠商會從國外權(quán)利人，如IMG、ARM等，購買專利或者專有技術(shù)（下稱IP），這些IP均通過非貿(mào)易付匯途徑獲取。

中國海關(guān)認(rèn)為IC設(shè)計廠商購買IP所支付的特許權(quán)使用費，應(yīng)該在向國（境）外晶圓廠“購買”晶圓（WAFER）時將其并入完稅價格繳納海關(guān)增值稅。

那么，中國海關(guān)的這種做法是否符合相關(guān)規(guī)定呢，筆者擬對該問題進行探討，以期拋磚引玉。

IC制造過程及IP使用方式簡介

（一）IC制造過程簡介

為更好地理解IC設(shè)計廠商對外支付的特許權(quán)使用費是否應(yīng)該并入wafer的價格征收海關(guān)增值稅，有必要對IC（尤其是Wafer）的制造過程進行簡單說明。

IC的制作分為三大塊：1、IC的設(shè)計。2、Wafer的制造。3、IC的封裝。

1、IC的設(shè)計

1）功能描述：

要完成一個完整的集成電路芯片，首先要對這一個芯片做完整的功能描述。

2）邏輯設(shè)計（以二進制為原理的數(shù)字電路）

邏輯設(shè)計之目的是用已有的基本邏輯單元，將描述電路功能的數(shù)學(xué)函數(shù)進一步的具體化，使所有的功能描述皆能以實際可執(zhí)行的電路模塊來完成，并要經(jīng)過檢驗，確定所設(shè)計的邏輯沒有問題。

3）電路模擬分析

邏輯設(shè)計完成后，要將每一個邏輯單元轉(zhuǎn)化成實際的電路組件符號（如電阻，電容等），然后將這些組件符號進行組合，形成真正的電路，再進行一次檢測（這時會得到一個檢測結(jié)果）。

4）電路布局（布圖設(shè)計）

所謂電路布局，實際上就是做電路分析及半導(dǎo)體制程的中間橋梁，就像一個房子分為廚房，衛(wèi)生間，臥室等，設(shè)計師需要將這些“組件”進行布局，使房子的功能達(dá)到最佳的效果，比如具有通風(fēng)好，光線好，涼臺多用化之類的性能。當(dāng)我們做完電路布局后，還要利用電腦輔助設(shè)計﹝CAD﹞程序，檢測電路布局是否有缺失，檢測的結(jié)果和先前所驗算的結(jié)果是否一致（步驟3的結(jié)果），如果不一致，就有可能是把廚房做到衛(wèi)生間去了，則需要重新進行電路模擬分析，再次電路布局。當(dāng)結(jié)果正確后，便可將定案之電路布局GSD文件送去制作光罩（mask，即下文所談到的光學(xué)掩模板），設(shè)計便完成了。

5）制版

制版（光學(xué)掩模板）的目的是為了利用光刻機把電腦上的圖案通過曝光技術(shù)印到WAFER的表面，制版的原理就跟我們小時候玩的一個小試驗相似——放大鏡利用太陽能使火柴棒燃燒，天上的太陽就相當(dāng)于光刻機，手中的放大鏡就相當(dāng)于光學(xué)掩模板，下面的火柴相當(dāng)于WAFER，不同點在于放大鏡是利用太陽能使火柴燃燒，光學(xué)掩模板是利用光刻機使WAFER表面形成圖案。 這個光學(xué)掩模板將在后面的Wafer制造過程中使用。

2、Wafer制造

Wafer的制造需要經(jīng)過多道工藝流程，為簡單起見，下面用圖示加以說明。

3、IC的封裝

封裝廠把一個個能完成設(shè)計電路功能的裸露小芯片電路管腳，用引線接引到外部接頭處，以便與其它器件連接。它不僅起著安放、固定、密封、保護芯片和增強電器性能的作用，還是溝通芯片內(nèi)部世界與外部電路的橋梁。

處于IC制造產(chǎn)業(yè)鏈上游的IC設(shè)計廠商，將最終的研發(fā)成果以GSD文件的形式交付給Wafer廠進行制版、加工Wafer，再將加工后的Wafer委托封裝廠進行封裝。

（二）IP使用方式簡介

IC設(shè)計廠商從國外權(quán)利人處購買的IP使用方式分為兩種：

一種是用于IC外部，用于完善IC的功能，如SRS技術(shù)、Triple Play技術(shù)、REAL技術(shù)等。

一種是用于IC內(nèi)部，作為CPU、GPU等使用，如MIPS技術(shù)、ARM技術(shù)，IMG技術(shù)等。

法律規(guī)定

（一）哪些特許權(quán)使用費應(yīng)該并入進口貨物完稅價格

根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)審定進出口貨物完稅價格辦法》（2006年實施，現(xiàn)行有效）及其釋義（以下合稱《海關(guān)完稅價格辦法》）的相關(guān)規(guī)定：

海關(guān)征稅的管理對象主要針對于有形貨物，例如機器、工業(yè)原料、消費品等，而單純的技術(shù)貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易不屬于海關(guān)稅收的管轄范圍。但是，如果買方在購買進口貨物的同時，又發(fā)生了一項技術(shù)貿(mào)易或服務(wù)貿(mào)易，技術(shù)貿(mào)易或服務(wù)貿(mào)易是隨附于貨物貿(mào)易同步發(fā)生的，則技術(shù)貿(mào)易或服務(wù)貿(mào)易涉及的特許權(quán)使用費就構(gòu)成了本項應(yīng)稅的價格調(diào)整項目，應(yīng)合并計入進口貨物的完稅價格。

（二）特許權(quán)使用費計入完稅價格的除外規(guī)定

1、特許權(quán)使用費與該貨物無關(guān)

特許權(quán)使用費是用于支付專利權(quán)或者專有技術(shù)使用權(quán)，且進口貨物屬于下列情形之一的應(yīng)當(dāng)視為與進口貨物有關(guān)：

1.含有專利或者專有技術(shù)的；

2.用專利方法或者專有技術(shù)生產(chǎn)的；

3.為實施專利或者專有技術(shù)而專門設(shè)計或者制造的。

2、特許權(quán)使用費的支付不構(gòu)成該貨物向中華人民共和國境內(nèi)銷售的條件

買方不支付特許權(quán)使用費則不能購得進口貨物，或者買方不支付特許權(quán)使用費則該貨物不能以合同議定的條件成交的，應(yīng)當(dāng)視為特許權(quán)使用費的支付構(gòu)成進口貨物向中華人民共和國境內(nèi)銷售的條件。

IP特許權(quán)使用費應(yīng)否并入Wafer的完稅價格

根據(jù)上面提及的法律規(guī)定，當(dāng)IP貿(mào)易與進口貨物貿(mào)易同時發(fā)生、隨附于貨物貿(mào)易，且不存在特許權(quán)使用費應(yīng)當(dāng)計入完稅價格的除外規(guī)定時，IC設(shè)計廠商支付的特許權(quán)使用費才應(yīng)該并入Wafer的完稅價格。下面就這幾點分別論述：

（一）IC設(shè)計廠商發(fā)生的IP貿(mào)易是否與Wafer貿(mào)易同步發(fā)生，附隨于Wafer貿(mào)易

根據(jù)前面的介紹，IC設(shè)計廠商購買的IP一部分用于IC內(nèi)部，最后形成GDS文件送交Wafer廠形成光學(xué)掩模板用于Wafer的制造。這部分IP在IC設(shè)計廠商新產(chǎn)品立項或者研發(fā)過程中就需要向權(quán)利人獲得許可，很顯然不是與Wafer的貿(mào)易同步發(fā)生，更不是附隨于Wafer貿(mào)易的。

IC設(shè)計廠商購買的另外一部分用于IC外部的IP，雖然不是必須在研發(fā)立項階段就向權(quán)利人獲得許可，有可能該IP貿(mào)易與Wafer貿(mào)易“同時間段”發(fā)生，但根據(jù)前面對Wafer制造過程的介紹，可以明確得出該部分IP的貿(mào)易與Wafer貿(mào)易并不是“同步”發(fā)生的，也不是附隨于Wafer貿(mào)易發(fā)生的，它是一個獨立的貿(mào)易過程。

所以，IC設(shè)計廠商發(fā)生的IP貿(mào)易與Wafer貿(mào)易并不是同步發(fā)生，更不是附隨于Wafer貿(mào)易。

（二）特許權(quán)使用費是否符合不計入完稅價格的除外規(guī)定

根據(jù)上述相關(guān)法律規(guī)定，特許權(quán)使用費符合下列兩個條件之一的，則可以認(rèn)定該項特許權(quán)使用費不應(yīng)稅：

1、特許權(quán)使用費與該貨物無關(guān)；

2、特許權(quán)使用費的支付不構(gòu)成該貨物向中華人民共和國境內(nèi)銷售的條件。

那么，IC設(shè)計廠商對外支付的特許權(quán)使用費是否與Wafer有關(guān)呢？

根據(jù)《海關(guān)完稅價格辦法》，當(dāng)特許權(quán)使用費是用于支付專利權(quán)或者專有技術(shù)使用權(quán)時，如果進口貨物為以下三種情況的則可以判定特許權(quán)使用費與進口貨物有關(guān)：（1）含有專利或者專有技術(shù)的；（2）使用專利方法或者專有技術(shù)生產(chǎn)的；（3）為實施專利或者專有技術(shù)而專門設(shè)計或者制造的。

顯然，本案中的Wafer并不屬于（2）（3）所述情節(jié)，即Wafer并不是使用上述IP生產(chǎn)的，也不是為實施上述IP而專門設(shè)計或者制造的。那么，該Wafer中是否含有IC設(shè)計廠商購買的上述IP（專利或者專有技術(shù)）呢？

根據(jù)《海關(guān)完稅價格辦法》規(guī)定，含有專利或者專有技術(shù)是指進口貨物為含有專利或者專有技術(shù)的，如含有外觀專利的貨物，含有某項專有性能的貨物等，均應(yīng)認(rèn)定該進口貨物含有專利或者專有技術(shù)。

結(jié)合前面所述IC制造過程，我們知道，Wafer當(dāng)中顯然不含有應(yīng)用于IC外部的IP。而對于用于IC內(nèi)部的這部分IP來說，其應(yīng)用于IC設(shè)計階段，并最終形成GDS格式的文件交付Wafer廠（或光學(xué)掩模板生產(chǎn)廠），這個GDS文件是含有專利或者專有技術(shù)的。那么，利用GDS文件通過技術(shù)手段形成的光學(xué)掩模板以及最后形成的Wafer是否因為GDS文件含有專利或者專有技術(shù)即斷然認(rèn)為兩者也含有專利或者專有技術(shù)則仁者見仁、智者見智了。 筆者認(rèn)為不能因為GDS文件含有專利或者專有技術(shù)而認(rèn)為Wafer也含有專利或者專有技術(shù)。這個問題我們暫且先放一放。

接下來我們分析，IC設(shè)計廠商對外支付的上述特許權(quán)使用費是否構(gòu)成Wafer向中國境內(nèi)銷售的條件呢？

根據(jù)《海關(guān)完稅價格辦法》，買方不支付特許權(quán)使用費則不能購得進口貨物，或者買方不支付特許權(quán)使用費則該貨物不能以合同議定的條件成交的，應(yīng)當(dāng)視為特許權(quán)使用費的支付構(gòu)成進口貨物向中華人民共和國境內(nèi)銷售的條件。

通過前面我們對IC設(shè)計及Wafer制造過程的簡單介紹可知，IC設(shè)計廠商能不能進口Wafer與支不支付IP特許權(quán)使用費沒有任何關(guān)系，進口Wafer的價格也絲毫不受是否支付特許權(quán)使用費的影響。這個IP貿(mào)易與進口Wafer的貿(mào)易是截然分開的過程，兩者之間沒有任何聯(lián)系。

所以，我們說：IC設(shè)計廠商對外支付的上述特許權(quán)使用費不構(gòu)成Wafer向中國境內(nèi)銷售的條件。

（三）結(jié)論

通過上面的分析可知，IC設(shè)計廠商發(fā)生的IP貿(mào)易與Wafer貿(mào)易并不是同步發(fā)生，更不是附隨于Wafer貿(mào)易的，IC設(shè)計廠商對外支付的特許權(quán)使用費不符合《海關(guān)完稅價格辦法》規(guī)定的特許權(quán)使用費并入完稅價格的規(guī)定。

而且，盡管Wafer中是否含有上述IC設(shè)計廠商獲得許可的專利或者專有技術(shù)存在一定爭議，但IC設(shè)計廠商對外支付的特許權(quán)使用費不構(gòu)成Wafer向中國境內(nèi)銷售的條件是毋庸置疑的，IC設(shè)計廠商對外支付的特許權(quán)使用費符合《海關(guān)完稅價格辦法》規(guī)定的不計入完稅價格的除外規(guī)定。

所以，IC設(shè)計廠商對外支付的特許權(quán)使用費不應(yīng)計入Wafer完稅價格。