我國法學(xué)實(shí)踐技能知識(shí)平臺(tái)的必要與構(gòu)建

[摘 要]改革開放在推動(dòng)我國社會(huì)主義法治建設(shè)同時(shí)，也催生了我國法學(xué)教育的蓬勃發(fā)展。然而我國法學(xué)教育機(jī)構(gòu)經(jīng)過幾十年規(guī)模擴(kuò)張，卻出現(xiàn)培養(yǎng)出來的學(xué)生卻因缺乏足夠的法學(xué)職業(yè)能力素養(yǎng)，而陷入難以快速融入法律職業(yè)群體的尷尬。面對(duì)現(xiàn)狀，在此探討兩個(gè)問題：為什么要強(qiáng)化本科生法學(xué)職業(yè)能力培養(yǎng)和基本培養(yǎng)路徑。

[關(guān)鍵詞]法學(xué)職業(yè)教育；實(shí)踐技能；知識(shí)平臺(tái)

[中圖分類號(hào)]D90 [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼] A [文章編號(hào)] 1009 — 2234（2015）09 — 0084 — 02

一、建設(shè)法學(xué)實(shí)踐技能知識(shí)平臺(tái)之必要

我國1977年恢復(fù)法學(xué)教育時(shí)，全國僅三所大學(xué)開辦法律系，年招生人數(shù)約200。改革開放后，為推動(dòng)我國社會(huì)主義法治建設(shè)，我國法學(xué)教育飛速發(fā)展，辦學(xué)機(jī)構(gòu)迅速增加，現(xiàn)每年法學(xué)畢業(yè)生已多到數(shù)十萬。法學(xué)畢業(yè)生的大幅增長在一定程度上推動(dòng)了法治建設(shè)；但同時(shí)也因法學(xué)教育機(jī)構(gòu)短期急劇擴(kuò)張，造成法學(xué)教育質(zhì)量不高，畢業(yè)生難以融入法律職業(yè)群體的局面。近年來，法學(xué)畢業(yè)生就業(yè)率更是一度在文科專業(yè)畢業(yè)生排行榜墊底。面對(duì)法學(xué)教育此般局面，我國法學(xué)教育家早有警醒反思，如賀衛(wèi)方教授將此現(xiàn)狀痛心概況為“學(xué)法之人如過江之鯽，法律文憑賤如糞土”。

為何法律文憑賤如糞土？主要原因之一是法學(xué)畢業(yè)生存在素質(zhì)缺陷，難以滿足用人單位需求。首先，法學(xué)畢業(yè)生經(jīng)過四年培養(yǎng)難以建立典型的法律思維能力。即難以運(yùn)用法律邏輯和方法分析法律規(guī)則；亦難以運(yùn)用法律規(guī)則解決實(shí)際問題。其次，法學(xué)畢業(yè)生知識(shí)結(jié)構(gòu)不全面。法科之學(xué)實(shí)為雜家之學(xué)，它與社會(huì)科學(xué)、自然科學(xué)均有千絲萬縷的聯(lián)系。我國法學(xué)教育體系中，高中畢業(yè)生直接選學(xué)法學(xué)專業(yè)，本科四年主要學(xué)習(xí)法律專業(yè)知識(shí)，對(duì)法律緊密相關(guān)領(lǐng)域知識(shí)如經(jīng)濟(jì)學(xué)、管理學(xué)、社會(huì)學(xué)等少有涉及。這種培養(yǎng)模式既不符合法律教育規(guī)律，也難以適應(yīng)我國入世后對(duì)復(fù)合型法律人才的需求。

導(dǎo)致法學(xué)畢業(yè)生素質(zhì)缺陷的主要原因并不在學(xué)生而在法學(xué)教育。就法學(xué)畢業(yè)生難以融入職業(yè)群體現(xiàn)象而言，法學(xué)教育的不足之處主要是因?yàn)椋喝瞬排囵B(yǎng)目標(biāo)定位不準(zhǔn)不明；實(shí)踐技能培養(yǎng)不足?？v觀我國大學(xué)法學(xué)院人才培養(yǎng)目標(biāo)，多少都有以下不足：目標(biāo)定位含糊（如：高層次人才）、類型定位不鮮明（如：創(chuàng)新型人才）、培養(yǎng)目標(biāo)層次不分明（如：實(shí)踐研究能力并重）。筆者認(rèn)為，就法學(xué)本科教育而言，大部分學(xué)生畢業(yè)后會(huì)走向法律工作崗位，因此，對(duì)全體學(xué)生而言，最重要的培養(yǎng)目標(biāo)莫過于法學(xué)實(shí)踐能力培養(yǎng)。就研究能力而言，學(xué)生可憑興趣選擇發(fā)展，學(xué)校提供發(fā)展的平臺(tái)空間。

反觀美國法學(xué)教育，則是截然不同的局面。美國法學(xué)教育之主流學(xué)位為法律博士項(xiàng)目JD（Juris Doctor），被譽(yù)為“精英教育”、“職業(yè)教育之典范”。只要獲得本科學(xué)位的學(xué)生皆有機(jī)會(huì)申請(qǐng)JD項(xiàng)目學(xué)習(xí)，通過三年的艱苦學(xué)習(xí)，畢業(yè)生可迅速通過州律師資格考試獲取律師證，從事各種律師事務(wù)，在短期內(nèi)順利融入法律職業(yè)共同體。再考察美國的法學(xué)辦學(xué)機(jī)構(gòu)，雖美國為大學(xué)數(shù)量最多的國家之一，但能通過美國律師協(xié)會(huì) （ABA）認(rèn)證的法學(xué)院至2014年僅為204所，ABA對(duì)法學(xué)院教學(xué)質(zhì)量認(rèn)證的權(quán)力來自于美國教育部直接授予。ABA對(duì)法學(xué)院教學(xué)質(zhì)量認(rèn)證標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)格，且每年均會(huì)對(duì)已認(rèn)證學(xué)院進(jìn)行定期現(xiàn)場(chǎng)審核。ABA對(duì)法學(xué)院教育的嚴(yán)格認(rèn)證審核換來了美國JD項(xiàng)目作為美國“三大職業(yè)精英教育”的光環(huán)。

我國法學(xué)本科教育人才培養(yǎng)目標(biāo)可適當(dāng)借鑒美國法學(xué)院設(shè)計(jì)，注重學(xué)生實(shí)踐技能培養(yǎng)。事實(shí)上，我國法學(xué)培養(yǎng)機(jī)構(gòu)已逐漸清晰認(rèn)識(shí)這一點(diǎn)，許多法學(xué)院都設(shè)有法律診所、實(shí)習(xí)實(shí)訓(xùn)、模擬法庭等培養(yǎng)項(xiàng)目。但是，這些培養(yǎng)項(xiàng)目未能發(fā)揮出應(yīng)有的培養(yǎng)效能，我國法學(xué)畢業(yè)生仍存在實(shí)踐能力不足的缺陷。主要原因是：我國法學(xué)院在設(shè)計(jì)這些培養(yǎng)項(xiàng)目時(shí)，沒有設(shè)計(jì)實(shí)際技能知識(shí)平臺(tái)，使得這些培養(yǎng)項(xiàng)目成為無根之木。學(xué)生在進(jìn)入實(shí)踐技能培養(yǎng)項(xiàng)目時(shí)，因?yàn)槿狈A(chǔ)知識(shí)儲(chǔ)備，顯得不知所措、對(duì)事物案例無從下手、最后只能對(duì)實(shí)踐項(xiàng)目敷衍了事。因此，我國構(gòu)建實(shí)踐技能知識(shí)平臺(tái)迫在眉睫。

二、法學(xué)核心實(shí)踐技能

研究實(shí)踐技能知識(shí)平臺(tái)的構(gòu)建，首先要研究哪些技能可以成為法學(xué)核心實(shí)踐技能，確定核心實(shí)踐技能必須以法律從業(yè)中所需技能為依據(jù)，以避免法學(xué)教育與法律職業(yè)實(shí)踐相脫節(jié)。我國目前鮮見文獻(xiàn)對(duì)法學(xué)核心實(shí)踐技能進(jìn)行梳理研究，而美國法學(xué)院在核心實(shí)踐技能培養(yǎng)上已積累豐富的經(jīng)驗(yàn)。

考察美國ABA為法學(xué)院制定的示范性人才培養(yǎng)方案，美國法學(xué)院著重培養(yǎng)的核心實(shí)踐技能包括十項(xiàng)：1.問題解決技能。2.法律分析技能。3. 法律研究技能。4. 事實(shí)調(diào)查技能。5. 溝通技能。6. 咨詢技能。7. 談判技能。8. 訴訟與非訴訟解決技能。9. 有效組織管理法律工作基恩能夠。10. 識(shí)別解決法律職業(yè)道德悖論技能。

問題解決技能指為解決法律問題或完成既定目標(biāo)而形成恰當(dāng)?shù)慕鉀Q策略。問題解決技能包括：從復(fù)雜個(gè)案事實(shí)中提煉出法律問題；在此基礎(chǔ)上形成解決問題的策略并準(zhǔn)備替代方案；以策略為指引，形成行動(dòng)計(jì)劃并保持計(jì)劃的開放性，以便隨時(shí)根據(jù)新情況改變計(jì)劃。

法律分析技能指對(duì)法律規(guī)則原則的分析、推理與運(yùn)用。法律分析技能包括：提煉法律爭(zhēng)議；形成解決爭(zhēng)議的支撐性法律理論，并合理闡釋該理論；在此基礎(chǔ)上評(píng)估法律理論，考慮博弈性法律主張，即不僅考慮己方觀點(diǎn)，亦考慮他方主張。

法律研究技能指確認(rèn)法律爭(zhēng)議后，對(duì)爭(zhēng)議設(shè)計(jì)的法律問題進(jìn)行徹底高效的研究。法律研究技能包括：研究與案件有關(guān)的法律規(guī)則及法學(xué)理論；法律研究工具（如：案例庫）的運(yùn)用。

事實(shí)調(diào)查技能指計(jì)劃，指導(dǎo)和實(shí)施案件事實(shí)調(diào)查的技能。事實(shí)調(diào)查技能包括：明晰案件具體的事實(shí)調(diào)查需求；制定有效的事實(shí)調(diào)查計(jì)劃；實(shí)施調(diào)查計(jì)劃的技能；調(diào)查中對(duì)信息記錄與組織的能力；調(diào)查后對(duì)事實(shí)采集、總結(jié)及評(píng)估的能力。

溝通技能指能有效進(jìn)行口頭與書面溝通的技能。溝通技能包括：預(yù)先準(zhǔn)確評(píng)估溝通對(duì)象的觀點(diǎn)及立場(chǎng)；并在溝通過程中，能夠有效運(yùn)用溝通方法。

咨詢技能指就具體糾紛或日常法律事務(wù)向委托人提供決策或行動(dòng)方案建議的技能。咨詢技能包括：首先能與委托人建立良好咨詢關(guān)系的能力；能搜集做出決策所需信息的能力；分析決策能力；向委托人清晰解釋闡述所提供的建議性決策的能力；實(shí)施委托人決策的能力。

談判技能指法律職業(yè)者在糾紛解決過程中及民商事交易背景下運(yùn)用到的談判技能。談判技能包括：談判準(zhǔn)備技能；談判會(huì)議的組織技能；及就談判所得信息向委托人提供咨詢意見及執(zhí)行委托人談判策略的技能。

訴訟與非訴訟解決技能指：在為委托人提供咨詢時(shí)，或親自參與訴訟、非訴訟糾紛解決時(shí)，對(duì)于訴訟機(jī)制、非訴訟糾紛解決機(jī)制的功能和過程認(rèn)知，及機(jī)制運(yùn)行中所需知識(shí)信息的運(yùn)用技能。訴訟與非訴訟解決技能包括：一審及上訴層面的訴訟技能、 庭審中的庭辯技能等。

有效組織與管理法律工作技能指：法律職業(yè)者為了有效開展工作，所必須掌握的組織管理技能。有效組織與管理法律工作技能包括：形成有效的法律工作管理目標(biāo)與原則的能力；保證工作時(shí)間、精力及資源有效分布能建立合理管理體系與程序的技能；為保證工作如期完成而建立起工作管理體系與程序的能力；為保證與他人有效合作而建立起工作管理體系與程序的能力等。

識(shí)別與解決職業(yè)道德悖論技能指：為保證從業(yè)者在代表委托人工作期間，能夠始終如一遵守職業(yè)道德的技能。識(shí)別與解決職業(yè)道德悖論技能包括：熟知法律職業(yè)道德標(biāo)準(zhǔn)；了解法律職業(yè)道德標(biāo)準(zhǔn)的執(zhí)行；能認(rèn)識(shí)并妥善解決現(xiàn)實(shí)中發(fā)生的職業(yè)道德悖論情形。

三、法學(xué)實(shí)踐技能知識(shí)平臺(tái)課程構(gòu)建

文書寫作類課程是美國法學(xué)院JD項(xiàng)目第一學(xué)年（含上下學(xué)期）重點(diǎn)訓(xùn)練的必修課，課程所占課時(shí)比例較重。文書寫作課程通過如委托人備忘錄、起訴書、上訴書等基本類型的寫作達(dá)到訓(xùn)練學(xué)生問題解決技能、法律分析技能、法律研究技能等目的。文書寫作課程會(huì)分講練兩個(gè)部分穿插進(jìn)行。

以文書寫作中訓(xùn)練寫作委托人備忘錄為例，教師會(huì)首先給學(xué)生講解問題解決技能、法律分析技能、法律研究技能應(yīng)當(dāng)如何培養(yǎng)的理論知識(shí)。在教師指引下，學(xué)生學(xué)習(xí)如何全面了解委托人糾紛、了解委托人期待目標(biāo)、了解案件現(xiàn)狀信息及待明信息的理論知識(shí)，通過小練習(xí)逐步正確提煉案件涉及的法律問題，以此提高學(xué)生問題解決技能。教師還通過小例子給學(xué)生講解如何通過復(fù)雜的事實(shí)分析確認(rèn)法律爭(zhēng)議；如何形成解決爭(zhēng)議的支撐理論；如何通過邏輯而干凈的文字闡述法律理論；如何對(duì)支撐性法律理論做出評(píng)估，并預(yù)測(cè)出對(duì)方觀點(diǎn)予以批駁。為了合理的解決問題、分析法律，對(duì)學(xué)生法律研究技能的培養(yǎng)必不可少。法律研究技能圍繞法律研究基本工具的認(rèn)識(shí)與掌握展開。這些研究工具可能存在與圖書館或電子數(shù)據(jù)庫中。這些研究工具被用于查找三方面內(nèi)容：法律規(guī)則、對(duì)法律規(guī)則的分析與評(píng)論、律師職業(yè)道德規(guī)則。

在教師講授完理論知識(shí)后，會(huì)給學(xué)生布置一個(gè)較復(fù)雜案例備忘錄寫作進(jìn)行仿真模擬。這樣的寫作演練過程近乎嚴(yán)苛，老師會(huì)分階段給學(xué)生進(jìn)行輔導(dǎo)，幫助學(xué)生完成寫作。老師對(duì)于寫作進(jìn)行修改評(píng)價(jià)，學(xué)生會(huì)針對(duì)建議進(jìn)行多輪修改，通過修改演練以提高核心技能。文書寫作課評(píng)價(jià)方式靈活，典型如根據(jù)學(xué)生修改過后的文書作品進(jìn)行評(píng)估，并多附以寫作回饋表，而并非簡單予以評(píng)級(jí)。

談判咨詢類課程本質(zhì)屬于跨學(xué)科類課程，為美國法學(xué)院必修內(nèi)容之一。絕大多數(shù)律師，無論從事何種具體法律領(lǐng)域，必須實(shí)踐談判咨詢。一名訴訟律師通過談判解決的案例遠(yuǎn)比審判要多得多；而一個(gè)商事律師，無論是在設(shè)立公司，還是在規(guī)劃企業(yè)融資都可能基于委托人利益而發(fā)起談判或提供咨詢。此類課程致力于提高學(xué)生對(duì)于談判咨詢類技能的理論認(rèn)知與實(shí)踐。課程先通過理論講授和閱讀作業(yè)來幫助學(xué)生構(gòu)建理論框架，認(rèn)識(shí)高效談判、咨詢中的常用概念及工具。然后，學(xué)生將通過一系列聯(lián)系和模擬來體會(huì)自己在談判和提供咨詢時(shí)時(shí)的行為習(xí)慣、并分析做為一個(gè)談判者、提供咨詢者什么行為有效、什么行為無效及其中原因。

糾紛解決類課程也十分必須。為了更合理的決定哪一種糾紛解決方式更適合委托案件，以及向委托人提供有效咨詢，律師應(yīng)當(dāng)理解和熟悉每一種解決方式的潛在功能和法律效果；應(yīng)當(dāng)對(duì)于一審?fù)マq、二審上訴、行政申訴，及調(diào)解等可替代糾紛解決均具備相當(dāng)?shù)睦碚摶A(chǔ)與實(shí)踐技巧。

依據(jù)ABA課程指南，法律職業(yè)道德課程是美國法學(xué)院必修課程，是美國各州律師職業(yè)考試必考內(nèi)容。法律職業(yè)道德類課程一般首先介紹法律職業(yè)道德的基本法律規(guī)則與原則，介紹時(shí)以ABA協(xié)會(huì)起草的職業(yè)行為示范規(guī)則為線索。課程系統(tǒng)回答了為什么這些規(guī)則原則可以成為職業(yè)道德標(biāo)準(zhǔn)，職業(yè)主義的思想意識(shí)應(yīng)當(dāng)是什么，律師自治實(shí)踐如何等問題。在課堂上學(xué)生會(huì)展開討論，集中分析律師在實(shí)踐中經(jīng)常面臨的職業(yè)道德難題，如保密義務(wù)、律師與委托人間特權(quán)、利益沖突等。

〔參 考 文 獻(xiàn)〕

〔1〕鄭雅方.論美國法學(xué)職業(yè)教育及其給予我國的啟示〔J〕.法制與社會(huì)，2012，（12）.

〔2〕ABA， Report of The Task Force on Law Schools and the Profession： Narrowing the Gap， ABA Press，1992.

〔責(zé)任編輯：陳玉榮〕