論建設(shè)工程合同無效的情形

摘 要 建設(shè)工程合同效力問題相較其他合同效力問題略為復(fù)雜，本文從合同效力基本條件和建設(shè)工程合同的專有特點方面論述了建設(shè)工程合同無效的情形。

關(guān)鍵詞 建設(shè)工程合同 無效 主體資格

建設(shè)工程合同是《合同法》中規(guī)定的較為特殊的一類合同。一般來說，合同有效的條件包括：（1）合同主體具有相應(yīng)的民事行為能力。民事行為能力包括合同行為能力和相應(yīng)的締約行為能力。（2）當(dāng)事人意思表示真實。當(dāng)事人的效果意思與表示行為相一致。意思表示不真實，有可能導(dǎo)致合同效力存在瑕疵或者無效。（3）不違反法律或社會公共利益。（4）合同標(biāo)的須確定和可能。合同標(biāo)的可能是指合同給付可能實現(xiàn)。合同標(biāo)的確定是指合同標(biāo)的自始確定或可得確定。（5）合同采用的形式，法律有規(guī)定的，應(yīng)符合法律規(guī)定。

對于建設(shè)工程合同，有效的條件是：（1）主體合法。我國法律對建設(shè)工程合同雙方的主體條件均具有嚴(yán)格的限制。據(jù)相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，經(jīng)政府有關(guān)部門審查，具有相應(yīng)資質(zhì)等級，并經(jīng)工商登記注冊和領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照及資質(zhì)證照的法人，才能成為簽訂建設(shè)工程合同的合格主體，未經(jīng)允許的個人和法人都不具備訂立建設(shè)工程合同的資格。（2）合同訂立程序合法，當(dāng)事人意思表示真實。建設(shè)工程合同一般是需通過招標(biāo)的，所以比起一般合同多出要約邀請，其大致流程是邀約邀請（招標(biāo)）-邀約（投標(biāo)）-承諾（確定招標(biāo)人，簽訂合同）。（3）不違反法律或社會公共利益。由于法律法規(guī)對于建設(shè)工程的強制性規(guī)定較多，所以因為違反法律法規(guī)導(dǎo)致合同無效的情況在所有無效建設(shè)工程合同中占了相當(dāng)大的比例。（4）標(biāo)的具有確定性和可能性。建設(shè)工程服務(wù)及成果具有技術(shù)性、專屬性、固定性、長期性，關(guān)系公共利益，過程與成果質(zhì)量受到國家嚴(yán)格監(jiān)督的特點，決定了建設(shè)工程合同自身的獨特性，使其具有有別于一般合同的法律特征。（5）建設(shè)工程合同作為要式合同，《合同法》明確規(guī)定其應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立。不僅如此，須公開招投標(biāo)的建設(shè)工程施工合同簽訂后，須報行政管理部門進行登記備案后才發(fā)生法律效力。從合同內(nèi)容方面來看，建設(shè)工程合同因其具有高度的專業(yè)性，其內(nèi)容規(guī)范性和技術(shù)性遠遠高于其他類型合同。

建設(shè)工程合同作為合同的一種，我國《合同法》、《民法通則》及有關(guān)法律法規(guī)、司法解釋中關(guān)于合同無效的一般規(guī)定當(dāng)然適用。但這些規(guī)定在建設(shè)工程合同領(lǐng)域的表現(xiàn)形式比較特殊，主要有：

1、不具有建設(shè)項目服務(wù)主體資格的企業(yè)或個人簽訂的建設(shè)工程合同。從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察、設(shè)計單位，應(yīng)具備以下條件：有符合國家規(guī)定的注冊資本；有與其從事的建筑活動相適應(yīng)的具有法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術(shù)人員；有從事相關(guān)建筑活動所應(yīng)有的技術(shù)裝備；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。上述企業(yè)，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)的資質(zhì)等級證書后，方可在其資質(zhì)許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。自然人和未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級證書的企業(yè)不具有建筑活動主體資格的，簽訂建設(shè)工程合同，合同無效。

2、承包人超越資質(zhì)等級簽訂的建設(shè)工程合同。對于建筑業(yè)企業(yè)而言，除了受經(jīng)營范圍的限制外，在訂立建設(shè)工程合同時還要受到資質(zhì)等級的限制。建設(shè)工程的承包人訂立建設(shè)工程合同，不僅應(yīng)當(dāng)具有建設(shè)行政主管部門頒發(fā)的資質(zhì)證書，且應(yīng)當(dāng)與其資質(zhì)等級相適應(yīng)?！督ㄖā分校P(guān)于企業(yè)資質(zhì)和業(yè)務(wù)范圍的規(guī)定為強制性規(guī)范。違反《建筑法》第26條規(guī)定，建設(shè)工程合同因承包人沒有資質(zhì)或超越資質(zhì)等級，和不具有經(jīng)營建筑活動主體資格的企業(yè)或個人簽訂的建設(shè)工程合同，都屬于合同主體不合格的無效合同。

3、發(fā)包人違反建筑法規(guī)定，將應(yīng)當(dāng)由一個承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分分別發(fā)包給幾個承包人?！督ㄖā返?4條規(guī)定，\"提倡對建筑工程實行總承包，禁止將建筑工程肢解發(fā)包。”該規(guī)定屬于強制性規(guī)范，發(fā)包人違規(guī)簽訂的建設(shè)工程合同顯然無效。

4、違反招標(biāo)投標(biāo)法律規(guī)定而訂立的建設(shè)工程合同。建設(shè)工程合同除不宜進行招標(biāo)投標(biāo)外，應(yīng)依法以招標(biāo)投標(biāo)方式訂立。招標(biāo)投標(biāo)方式是訂立建設(shè)工程合同基本方式，違反招標(biāo)投標(biāo)規(guī)定簽訂的建設(shè)工程合同無效。

5、沒有國家批準(zhǔn)的投資計劃的建設(shè)工程合同。建設(shè)工程投入高、周期長、與土地利用密不可分的特點決定其計劃的重要性?！逗贤ā返?73條“國家重大建設(shè)工程合同，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的程序和國家批準(zhǔn)的投資計劃、可行性研究報告等文件訂立?！睂抑卮蠼ㄔO(shè)工程合同的訂立做出了規(guī)定。計劃性的建設(shè)工程合同主要是由國家投資興建的工程，若違反國家計劃，合同無效。

6、以被掛靠建筑企業(yè)名義簽訂的建設(shè)工程合同?！督ㄖā返?6條規(guī)定，\"禁止建筑施工企業(yè)以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。”

7、承包人將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給他人或?qū)⑵涑邪娜拷ㄖこ讨夂笠苑职拿x分別轉(zhuǎn)包給他人?！督ㄖā返?8條規(guī)定，\"禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人”，違反上述規(guī)定將導(dǎo)致建設(shè)工程合同無效。

8、承包人違反法律行政法規(guī)關(guān)于分包規(guī)定的行為?！督ㄖā返?9條規(guī)定，\"建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由，由承包單位自行完成……禁止分包單位將其承包的工程再分包?！笨偝邪诉`反這些規(guī)定簽訂的分包合同無效。

9、發(fā)包人與承包人簽訂的未取得土地使用權(quán)證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證建設(shè)工程合同。

研究建設(shè)工程合同無效的情形是為了保證建筑工程質(zhì)量，進而保護社會公眾生命、財產(chǎn)利益保護。至于在合同效力得到認(rèn)定之后法律后果的處理問題，則有相關(guān)的民事救濟制度可供援用。

參考文獻：

[1]林镥海.〈建設(shè)工程施工合同司法解釋〉操作指南[M].法律出版社，2008.

[2]王利明.論無效合同的判斷標(biāo)準(zhǔn)[J].法律適用，2012 （7）.

[3]建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識[M].中國建筑工業(yè)出版社，2010.