期貨立法須解決四大難題

《期貨法》立法時，須著重研究調(diào)整范圍、監(jiān)管尺度、結(jié)算模式、交易所體制這幾大問題。

《證券法》全面修訂進(jìn)入尾聲，而與其同被列入全國人大常委會2014年立法工作計劃的《期貨法》出臺尚待時日。期貨立法工作亦應(yīng)加速推進(jìn)。

關(guān)于期貨立法，其實早在七屆人大就先于《證券法》等同位法率先納入立法規(guī)劃，時隔20余年，《證券法》、《證券投資基金法》、《商業(yè)銀行法》、《信托法》等早已落地，有的甚至已經(jīng)歷多次修改，而期貨立法由于某些原因一拖再拖，致使期貨市場發(fā)展囿于法律層級而面臨諸多挑戰(zhàn)，未來期貨業(yè)創(chuàng)新發(fā)展亟須更高位階的《期貨法》予以保駕護(hù)航。

期貨市場應(yīng)通過期貨立法實現(xiàn)量的遞增向質(zhì)的提升轉(zhuǎn)變，從而更好服務(wù)于資本市場改革和經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展。在此愿景下，《期貨法》立法工作亦應(yīng)緊扣適用性、前瞻性原則，條款設(shè)計當(dāng)突破創(chuàng)新，在現(xiàn)實性和超前性方面尋求平衡。而在這一過程中，關(guān)于《期貨法》立法的如下若干問題應(yīng)當(dāng)引起重視。

場外衍生品交易是否納入調(diào)整范圍

研究《期貨法》的調(diào)整對象問題，就是在規(guī)范了商品期貨、金融期貨、期權(quán)交易的基礎(chǔ)上，研究是否將場外衍生品交易納入調(diào)整范圍的問題。

美國早期以列舉方式對調(diào)整范圍進(jìn)行規(guī)范，經(jīng)過反復(fù)修訂不斷擴(kuò)大調(diào)整范圍。目前，《2000年商品期貨交易現(xiàn)代法》調(diào)整對象不僅包括期貨交易、期權(quán)交易，還涉及遠(yuǎn)期交割商品或金融工具的交易，而《多德弗蘭克法案》將場外衍生品也納入監(jiān)管范圍，規(guī)定大多數(shù)場外衍生品必須在交易所內(nèi)通過第三方結(jié)算進(jìn)行交易。新加坡《證券期貨法》將期貨合約廣義化，涵蓋狹義的期貨合約交易、期貨期權(quán)交易以及新加坡金融管理局規(guī)定的其他合約。

經(jīng)驗表明，期貨立法應(yīng)當(dāng)定位成一部廣義法而非狹義法，應(yīng)考慮將場外衍生品納入法律調(diào)整范圍。

目前，《期貨交易管理條例》對期貨交易的界定，僅包括場內(nèi)交易標(biāo)準(zhǔn)化合約的交易活動，場外交易市場交易活動則不屬于期貨交易范疇，未納入調(diào)整對象范圍。而在互聯(lián)網(wǎng)時代，隨著經(jīng)濟(jì)全球化和經(jīng)濟(jì)改革的深化，越來越多的市場主體將參與衍生品交易，使得一方面場內(nèi)、場外各類衍生品大量涌現(xiàn)，另一方面場內(nèi)、場外衍生品界限逐漸模糊，場外產(chǎn)品場內(nèi)化成為一種趨勢。

《期貨法》如果依然將范圍限于期貨、期權(quán)兩種合約，其適用性、有效性、權(quán)威性必然大打折扣。同時，在場外產(chǎn)品場內(nèi)化趨勢之下，場外產(chǎn)品紛繁復(fù)雜，將所有衍生品納入進(jìn)來并厘清所有產(chǎn)品名目既不現(xiàn)實也無必要。

借鑒美國《2000年商品期貨交易現(xiàn)代法》，我國正在討論的《期貨法》也可以進(jìn)行類似界定，使得具有期貨交易行為和交易方式的金融產(chǎn)品納入調(diào)整范圍，不僅包括商品期貨、金融期貨、期權(quán)等場內(nèi)標(biāo)準(zhǔn)化合約，同時還包括其他一些符合條件的場外相關(guān)衍生品，從而實現(xiàn)以場內(nèi)為主、兼顧場外，致力于形成一部期貨及相關(guān)衍生品法。

定位于一部廣義法、期貨及相關(guān)衍生品法，《期貨法》不僅可以通過調(diào)節(jié)和理順場內(nèi)、場外衍生品關(guān)系，有利于構(gòu)建和完善多層次的衍生品市場體系，另一方面有利于發(fā)揮前瞻性、先導(dǎo)性作用，為衍生品創(chuàng)新和期貨市場發(fā)展預(yù)留空間、提供契機。

讓監(jiān)管既不“過度”也不“缺失”

研究期貨市場監(jiān)管的目的在于保護(hù)市場的競爭性、高效性、流動性，為市場管理創(chuàng)造一個有法可依、有規(guī)可守、有章可循的有利環(huán)境。

中國期貨市場發(fā)展的歷史經(jīng)驗充分證明，建立集中統(tǒng)一監(jiān)管體制的必要性。建立政府集中統(tǒng)一監(jiān)管也成為金融危機以后的國際發(fā)展趨勢。

期貨市場應(yīng)當(dāng)堅持集中統(tǒng)一監(jiān)管與行業(yè)自律監(jiān)管相結(jié)合的期貨監(jiān)管體制。期貨市場活動中交易、結(jié)算、交割等業(yè)務(wù)都有極強的特殊性和專業(yè)性，期貨交易糾紛多、風(fēng)險大，處理起來相對復(fù)雜，因此不能僅依賴法律手段和行政手段解決期貨業(yè)內(nèi)的所有問題，必須在依法治市的前提下，通過行業(yè)自律的形式解決期貨業(yè)的特殊問題。

期貨市場在集中統(tǒng)一監(jiān)督管理的前提下應(yīng)繼續(xù)將期貨業(yè)協(xié)會與期貨交易所作為自律主體實行自律性管理，充分發(fā)揮自律監(jiān)管職能，從而確立集中統(tǒng)一監(jiān)管與行業(yè)自律監(jiān)管相結(jié)合的期貨監(jiān)管體制。

同時，立足監(jiān)管有效性，《期貨法》應(yīng)強調(diào)期貨市場功能監(jiān)管。金融危機以后，在追求監(jiān)管的有效性上強調(diào)功能監(jiān)管得到廣泛認(rèn)同。目前隨著金融機構(gòu)業(yè)務(wù)的多元化，我國金融混業(yè)經(jīng)營有一定發(fā)展，如果依舊強調(diào)針對機構(gòu)的監(jiān)管模式，容易在一定程度上造成了監(jiān)管重疊和監(jiān)管真空。

相較于機構(gòu)監(jiān)管，功能監(jiān)管模式能夠確保金融市場有統(tǒng)一的運行規(guī)則和監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，有利于促進(jìn)包括期貨市場在內(nèi)的金融市場上的公平競爭，也更能在有效地解決有關(guān)金融創(chuàng)新產(chǎn)品的監(jiān)管權(quán)責(zé)歸屬問題之上激發(fā)期貨市場衍生品創(chuàng)新。

《期貨法》是一部監(jiān)管的法律，應(yīng)當(dāng)明確功能監(jiān)管較機構(gòu)監(jiān)管所體現(xiàn)出的專業(yè)性、針對性、超前性和預(yù)見性等特征，強調(diào)期貨市場功能監(jiān)管，使得立法在保證順應(yīng)市場規(guī)律及風(fēng)險可控的情況下，有利于監(jiān)管效率的發(fā)揮，讓監(jiān)管“合規(guī)”，既不“過度”也不“缺失”。

走向統(tǒng)一結(jié)算是大勢所趨

研究統(tǒng)一結(jié)算問題，源于世界結(jié)算業(yè)發(fā)展趨勢。金融危機以后，統(tǒng)一結(jié)算成為世界結(jié)算業(yè)的發(fā)展趨勢。期貨結(jié)算業(yè)走向統(tǒng)一結(jié)算是大勢所趨。

我國期貨市場多年來實行各自為政的交易所所內(nèi)結(jié)算模式，這種分散結(jié)算模式增加了結(jié)算成本，降低了結(jié)算效率，不利于期貨市場風(fēng)險控制，成為制約中國期貨市場發(fā)展和對外開放的“瓶頸”之一。

作為中國對外推廣的特色經(jīng)驗，期貨保證金監(jiān)控中心（現(xiàn)更名為中國期貨市場監(jiān)控中心）具備向獨立的統(tǒng)一結(jié)算公司轉(zhuǎn)變的優(yōu)勢和基礎(chǔ)。盡管目前中國期貨市場監(jiān)控中心尚未擁有結(jié)算功能，但在期貨市場集中統(tǒng)一監(jiān)管條件下，憑借其優(yōu)勢和基礎(chǔ)完全有能力升格為獨立的統(tǒng)一結(jié)算公司，為期貨交易所統(tǒng)一提供交易結(jié)算服務(wù)。

一方面，作為由上海期貨交易所、中國金融期貨交易所、大連商品交易所和鄭州商品交易所4家期貨交易所分別出資建立的中國期貨市場監(jiān)控中心，是非營利性公司制法人，作為期貨市場的第三方參與人，具備了向外部統(tǒng)一結(jié)算公司轉(zhuǎn)變的條件。

另一方面，作為保證金封閉運行的執(zhí)行者，中國期貨市場監(jiān)控中心現(xiàn)在可為投資者提供結(jié)算單、追加保證金通知等服務(wù)，擁有各交易所客戶的資金往來信息，在期貨保證金的收取和監(jiān)控上具有各交易所結(jié)算部門不可比擬的優(yōu)勢，中國期貨市場監(jiān)控中心有著逐步開展結(jié)算業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)。

如果中國期貨市場監(jiān)控中心能扮演統(tǒng)一結(jié)算的角色，將具有很大優(yōu)勢。一方面，可以大大提高效率。實行統(tǒng)一結(jié)算后，4家交易所的交易品種全由一個機構(gòu)結(jié)算，其結(jié)算效率明顯得到提高。

另一方面，有利于降低市場運行成本。實行統(tǒng)一結(jié)算后，所有結(jié)算業(yè)務(wù)集于一個機構(gòu)，期貨公司只須向監(jiān)控中心繳納交易手續(xù)費即可，降低了公司運營成本。

當(dāng)然，作為期貨交易所盈利的一部分，期貨公司交易資金的轉(zhuǎn)移意味著交易所收入大幅減少，但在目前體制下，交易所和監(jiān)控中心都是證監(jiān)會統(tǒng)一監(jiān)管的對象，兩者之間利益矛盾在證監(jiān)會的統(tǒng)一安排下尋求突破是完全具備條件的。

此外，借助監(jiān)控中心平臺推行統(tǒng)一結(jié)算還能有效控制市場風(fēng)險，這同其作為結(jié)算端口角色分不開，很大程度上降低了系統(tǒng)風(fēng)險發(fā)生概率，有力地加強了整個期貨市場的風(fēng)險控制。

隨著我國衍生品市場發(fā)展的不斷深化，場外衍生品層出不窮，這些具有期貨交易行為和交易方式特征的衍生品本身具有的風(fēng)險必須得到有效控制。中國期貨市場監(jiān)控中心作為統(tǒng)一結(jié)算機構(gòu)，不僅可以給交易所交易品種提供結(jié)算服務(wù)，也可以為場外市場衍生品交易提供結(jié)算服務(wù)。

交易場所體制問題要厘清

期貨交易所是期貨市場的組織者，在期貨市場居于核心地位。研究交易所體制問題，直接關(guān)系到期貨市場監(jiān)管機構(gòu)與期貨交易所自律監(jiān)管職責(zé)之間的權(quán)限劃分。

從全球來看，交易所組織形式呈現(xiàn)由會員制向公司化改制的趨勢。2000年以后，交易所公司化浪潮進(jìn)入高峰，公司制已經(jīng)成為全球交易所的基本組織形式，公司化已經(jīng)成為交易所組織形式改革的發(fā)展趨勢。

目前，我國現(xiàn)有期貨交易所除中金所為公司制外，其余3家均是會員制交易所，然而無論是公司制還是會員制交易所都是由證監(jiān)會對交易所進(jìn)行集中統(tǒng)一監(jiān)督管理，政府干預(yù)色彩較濃，與國際通行的會員制和公司制交易所存在不少差異。但是，如果現(xiàn)在順應(yīng)國際趨勢完成期貨交易所由會員制向公司制的轉(zhuǎn)變，顯然條件也不成熟。

筆者認(rèn)為，我國未來期貨交易所既可以采用會員制，也可以采用公司制，但前提是實現(xiàn)真正的會員制或公司制。在目前這種政府“既管又辦”的體制之下，交易所發(fā)展受到很大局限，很難與國際通行體制接軌實現(xiàn)真正轉(zhuǎn)變。政府和交易所之間“管辦分離”迫在眉睫，否則既影響期貨市場功能發(fā)揮，又難以適應(yīng)期貨市場對外開放的需要。

（胡俞越系北京工商大學(xué)證券期貨研究所所長）