簡介天然氣行業(yè)十大特色法律問題

上海燃氣（集團）有限公司 陳新松

簡介天然氣行業(yè)十大特色法律問題

上海燃氣（集團）有限公司 陳新松

1 特許經(jīng)營制度

特許經(jīng)營制度源于《市政公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》(原建設(shè)部126號令，自2004年5月1日起施行)，之后《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》(2015年第25號令)已于今年6月1日開始實施。

由于特許經(jīng)營直接涉及天然氣公司生存的基礎(chǔ)，各公司對該問題都非常重視。近年來，圍繞特許經(jīng)營的案例層出不窮，這些案例中，有涉及地方政府和天然氣公司的，有涉及不同區(qū)域天然氣公司的，也有涉及管道氣公司與LNG貿(mào)易公司的。這些爭議糾紛中，還夾雜著對于特許經(jīng)營制度的思考，例如特許經(jīng)營和燃氣經(jīng)營許可的異同、特許經(jīng)營的范圍是否僅局限于天然氣管網(wǎng)，加氣站是否屬于特許經(jīng)營范圍，特許經(jīng)營權(quán)如何估價，政府違約情況下特許經(jīng)營者如何救濟？

2 照付不議合同

“照付不議”合同是指即使賣方未提供產(chǎn)品或者服務(wù)，買方也必須支付一定款項的協(xié)議，起源于天然氣銷售，目前已成為國際和國內(nèi)大宗能源銷售的一種主要合同形式。買方無條件和不可撤銷的付款義務(wù)是照付不議合同的核心，其特點主要體現(xiàn)在合同中專門規(guī)定的照付不議條款，具體講，具有長期性、有最低價格限制和數(shù)量限制、買方付款義務(wù)的無條件性和不可撤銷性、賣方照供不誤與買方照付不議的義務(wù)對等、合同條款相對嚴格、最終用戶須提供信用保證等特點。

照付不議合同條款具有一定的專業(yè)性，對供應(yīng)者和購買者的運營能力有相當?shù)囊蟆Ｒ环莺玫恼崭恫蛔h合同，必須對最低日合同量、最大日合同量、照付不議量與k值、補提氣量和超提氣量等有精確的表述。目前，照付不議條款基本上從上游氣源開始，銜接中游管網(wǎng)，延至城市燃氣，以至終端工業(yè)用戶，貫穿了整個天然氣行業(yè)的產(chǎn)業(yè)鏈條。

3 竊氣計量定罪

近十幾年以來，全國各地區(qū)盜竊天然氣行為時有發(fā)生，甚至到了相當猖獗的程度，少數(shù)掌握一些天然氣技術(shù)的不法分子，肆意教唆、傳授犯罪方法協(xié)助竊氣。從法律層面上看，盜竊天然氣屬于盜竊罪，完全可以用刑事責任追究。

在實踐中，天然氣的物理形態(tài)又是“稍縱即逝”，即看不見摸不著又客觀存在，所以在辦理相關(guān)案件中，如何準確無誤計算出被盜竊這部分的天然氣數(shù)量，關(guān)系重大；盜竊是數(shù)額犯，盜竊數(shù)額是衡量犯罪嫌疑人是否構(gòu)成犯罪，罪重罪輕的刑罰重要尺度。多年來，如何客觀、公正、合理計算出盜竊天然氣的具體數(shù)額，在司法實踐中因為缺乏相應(yīng)科學(xué)實用的計算方法，在一個很長的時間段里困擾著天然氣行業(yè)打擊盜竊行為的進程，干擾司法機關(guān)處罰力度，挑戰(zhàn)法律的權(quán)威。近年來，部分天然氣企業(yè)開始慢慢探索出一條對竊氣數(shù)量進行科學(xué)計量并得到司法機關(guān)確認的路子。

4 反壟斷問題

近年來，反壟斷成為熱點話題。中國反壟斷在立法、執(zhí)法、司法實踐方面已經(jīng)發(fā)出了加大反壟斷執(zhí)法力度、維護公平競爭市場環(huán)境和保障消費者權(quán)益的強烈信號。

作為上游的三桶油壟斷了中國的天然氣氣源，中游長輸管網(wǎng)具有唯一性，下游的城市燃氣是傳統(tǒng)的公用事業(yè)，天然氣行業(yè)不可避免的受到了反壟斷浪潮的沖擊。面對不斷成熟起來的消費者，如何迎接反壟斷的挑戰(zhàn)，成為天然氣行業(yè)必須共同面對的課題。在國外，韓國燃氣集團的壟斷破局直接促進了LNG貿(mào)易樞紐的建設(shè)；在國內(nèi)，上市公司重慶燃氣集團公司通過格式合同要求用戶接受實際結(jié)算用氣量按用戶實際用氣量乘以修正系數(shù)后的數(shù)據(jù)結(jié)算，被認定為附加不合理的交易條件，監(jiān)管部門處以179萬元的罰款。

此外，中石油、中石化的混合所有制改革、西氣東輸管網(wǎng)公司股權(quán)的出售，油氣管網(wǎng)公平開放等等，都不可避免地和反壟斷法律密切相關(guān)?？梢哉f，反壟斷問題，將一直伴隨中國天然氣行業(yè)改革的全過程。

5 特種設(shè)備監(jiān)管

天然氣行業(yè)涉及的特種設(shè)備較多，例如鍋爐、壓力容器(含氣瓶)、壓力管道等，而對于這些特種設(shè)備，國家有著一系列的監(jiān)管規(guī)定，例如《特種設(shè)備安全法》、《特種設(shè)備安全監(jiān)察條例》、《特種設(shè)備質(zhì)量監(jiān)督與安全監(jiān)察規(guī)定》、《特種設(shè)備注冊登記與使用管理規(guī)則》和《特種設(shè)備作業(yè)人員監(jiān)督管理辦法》等，形成了一個紛繁復(fù)雜的特種設(shè)備法律法規(guī)體系。

隨著CNG、LNG在交通用能上的大量使用以及LNG產(chǎn)業(yè)的快速發(fā)展，天然氣行業(yè)涉及的特種設(shè)備從壓力管道擴展到壓力容器，而在此領(lǐng)域，違法現(xiàn)象層出不窮，有因違法接受行政處罰的，也有造成事故承擔法律責任的。

6 管道產(chǎn)權(quán)及初裝費

在天然氣企業(yè)并購過程中或者在天然氣企業(yè)拓展客戶的過程中，乃至訴訟仲裁過程中，經(jīng)常會涉及這樣一些問題：

(1)居民小區(qū)建筑規(guī)劃紅線內(nèi)天然氣管道與設(shè)施歸天然氣企業(yè)還是歸業(yè)主共有？如果歸業(yè)主共有，有無相應(yīng)的法律依據(jù)？

(2)非居民用戶投資的天然氣管道，產(chǎn)權(quán)歸誰所有？其實這些產(chǎn)權(quán)的劃分并不難，真正難的是與產(chǎn)權(quán)相對應(yīng)的運行維護責任以及后續(xù)的維護投入。

此外，燃氣初裝費也一直是社會關(guān)注的熱點，隨著部分地區(qū)初裝費的陸續(xù)取消，國內(nèi)大多數(shù)地區(qū)初裝費的取消與否、標準不一、用途監(jiān)管不斷成為關(guān)注的焦點。天然氣企業(yè)認為，在目前國內(nèi)管道天然氣設(shè)施建設(shè)不足的情況下，初裝費不僅是用戶對城市天然氣基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)成本的分擔，而且起著“以費補氣”的作用。在理順天然氣價格體制之前，不應(yīng)草率取消燃氣初裝費。但政府提出，取消燃氣初裝費是公共產(chǎn)品和公益事業(yè)服務(wù)價格政策改革的大勢所趨。其實這個問題歸根到底是管網(wǎng)建設(shè)中的投資主體地位。但由于初裝費設(shè)計者的初衷也只是為了解決建設(shè)資金的不足，而不是作為氣價的構(gòu)成部分，費用的額度也未進行充分的論證，帶有較大的隨意性，因此近年來初裝費才備受爭議。

7 天然氣計量

在國內(nèi)天然氣貿(mào)易和消費計量中，不論是氣態(tài)形式還是液態(tài)形式，一般都是用體積或質(zhì)量(重量)來計量，但氣態(tài)下由于壓力(管道運行壓力和大氣壓力)、溫度、流速等各種因素影響，都會造成計量偏差，從而不得不加裝溫度、壓力等修正儀使其計量數(shù)值接近“準確值”。在目前國際貿(mào)易中天然氣能量計量是最流行的天然氣貿(mào)易和消費的計量方式，從未來的趨勢來看，能量計量將逐步普及。為此，我們的合同文本應(yīng)該要進行相應(yīng)的調(diào)整。

此外，由于歷史遺留的原因，天然氣公司與用戶之間的計量器具產(chǎn)權(quán)歸屬一直存在爭議，各地的做法也是五法八門，有待統(tǒng)一和明確。

8 價格機制

中國的天然氣行業(yè)是一個價格受到嚴格管制的行業(yè)，其價格體系，涉及與法律相關(guān)聯(lián)的具體有：長期合約價格機制和可中斷合同條款(即通過對可中斷用戶的天然氣價格刺激，在天然氣消費高峰時按照可中斷合同要求中斷或銷減天然氣負荷)，峰谷氣價制度，上下游價格聯(lián)動條款、天然氣財稅支持政策、居民用戶調(diào)價聽證制度等。

從國際上天然氣產(chǎn)業(yè)比較發(fā)達的國家來看，其天然氣價格改革都是以頒布法律、法令的形式實施的，而不是依靠行政命令。我國正在不斷完善相應(yīng)的天然氣價格法規(guī)體系，使天然氣定價和價格監(jiān)督有法可依。

9 排管工程合同

天然氣行業(yè)最主要的能源基礎(chǔ)建設(shè)就是鋪設(shè)管道。在用戶委托的排管工程合同中，天然氣公司的定位一直是個焦點。如果天然氣公司介入排管合同，實際定位就是總承包商，由于其一般不直接鋪設(shè)管道，其對外分包層級一多，最后非常容易成為違法分包。

如果天然氣公司不介入排管合同，交由用戶直接與設(shè)計施工企業(yè)接洽，則天然氣公司將失去很大一部分利潤，同時管道工程的質(zhì)量無法得到掌控，今后發(fā)生天然氣泄漏事故時責任無法界定。

10 交易并購項目

隨著天然氣行業(yè)放松準入和許可權(quán)經(jīng)營為主要特征的市場化改革快速推進，天然氣行業(yè)尤其是下游出現(xiàn)兩個重要變化：一是政府給企業(yè)頒發(fā)經(jīng)營資格證書被特許經(jīng)營制取代；二是輸配系統(tǒng)和銷售公司捆綁式經(jīng)營開始分離和獨立運營。

由此近年來天然氣行業(yè)內(nèi)的交易并購風起云涌。天然氣交易并購項目一般有資產(chǎn)并購和股權(quán)并購兩種方式，如果采取資產(chǎn)收購的方式，則在資產(chǎn)上要注意天然氣行業(yè)的一些特點：一是涉及管道的產(chǎn)權(quán)界定存在爭議；二是管道資產(chǎn)的評估難題(很難挖開核實)。

如果采用股權(quán)收購的方式，需要重點關(guān)注：一是涉及歷史上的初裝費、計劃氣、押金問題需要解決；二是特許經(jīng)營權(quán)問題，包括主體、起至?xí)r間、經(jīng)營范圍和經(jīng)營地域等；三是很多燃氣公司原先由事業(yè)單位轉(zhuǎn)變而來，由此會帶出很多資產(chǎn)和人的問題。

11 結(jié)語

除了這些天然氣行業(yè)特有的法律問題外，天然氣行業(yè)還有一些常見的法律問題，例如拖欠氣款糾紛、人身損害賠償、能源項目基建、天然氣供應(yīng)合同糾紛等，但這些問題基本上和其他行業(yè)遇到的法律問題類似，在此不再贅述。