歷史上家庭養(yǎng)老功能的維護研究
——以法律和政策為中心

王躍生

(中國社會科學院老年與家庭研究中心，北京 100028)

·社會保障問題研究（學術主持人：王躍生）·

歷史上家庭養(yǎng)老功能的維護研究
——以法律和政策為中心

王躍生

(中國社會科學院老年與家庭研究中心，北京 100028)

在沒有建立規(guī)范性社會養(yǎng)老保障制度的傳統(tǒng)社會，老年人主要依賴家庭成員贍養(yǎng)。為維護家庭養(yǎng)老體系，增強家庭養(yǎng)老功能，政府通過法律和政策對賦役、刑罰、任官和婚姻制度進行調(diào)整，確保老年人有基本的養(yǎng)老依賴，同時抑制子代對養(yǎng)老義務的擺脫和推諉行為，倡導孝行，保證老年人老有所養(yǎng)。當國家沒有能力建立社會養(yǎng)老保障時，通過法律和政策維護家庭養(yǎng)老功能就成為必要之舉。在當代，傳統(tǒng)社會的做法不能被照搬過來，但社會養(yǎng)老制度不能替代所有家庭養(yǎng)老功能。農(nóng)村則尚未真正建立社會養(yǎng)老保障體系。這意味著通過現(xiàn)代法律和政策抑制子代對老年親代生存狀態(tài)和質(zhì)量的忽視仍有現(xiàn)實意義。

家庭養(yǎng)老;傳統(tǒng)時代;法律;政策

老年人居家養(yǎng)老是近代之前中國社會中的主要形式(直至當代仍未有根本改變，差異是當代城鎮(zhèn)老年人多有退休金等作為生活來源，對子女的依賴程度降低)，子媳等近親是其生存資料的提供者，更是他們失去生活自理能力后的主要照料者。如何保證家庭成員承擔自己應盡的贍養(yǎng)和照料義務，從而使依賴他人生活的老年人獲得基本的生存條件，這就需要有相對健全的制度。傳統(tǒng)時代，政府和社會組織比較重視建立與此有關的制度。在當代，家庭養(yǎng)老仍是法律、政策等制度形式維護的重要內(nèi)容。探討歷史上的家庭養(yǎng)老制度，對完善當代養(yǎng)老制度有借鑒作用。就目前而言，對這一問題進行系統(tǒng)考察的研究尚比較少見，本文嘗試做一分析。

一、保障高齡老年人身邊有近親贍養(yǎng)照料

相對于現(xiàn)代社會，近代之前老年人對家庭養(yǎng)老的依賴更強，亦即沒有或很少有社會性替代手段?？梢哉f，有子女老人所獲養(yǎng)老支持主要來自家庭。有高齡老人的家庭，子女等親屬要承擔更多照料義務。政府在這方面究竟給予了民眾家庭哪些制度性協(xié)助呢?

(一)高齡者的家庭成員賦役免除制度

免除有高年老人家庭部分或全部應服役勞動年齡成員的徭役，使其有時間盡贍養(yǎng)、照料之責。

近代之前，政府或民間對高年者即高齡老人的認定標準不一，多數(shù)以80歲為標準，也有的以70歲為標準。前一標準與現(xiàn)代社會比較一致。高年者及其家庭應該享受什么樣的制度優(yōu)待?免除其家庭主要勞動力的徭役負擔是比較普遍的舉措，以便其有時間履行贍養(yǎng)義務。

《管子》一書中設計有優(yōu)待老年人的制度，其著眼點是政府應免除高年者一個、二個兒子或全家的徭役，保證身邊有人承擔贍養(yǎng)和照料責任，從而維護老年人的生存條件:所謂老老者，凡國、都皆有掌老，年七十已上，一子無征，三月有饋肉;八十已上，二子無征，月有饋肉;九十已上，盡家無征，日有酒肉。死，上共棺槨。勸子弟:精膳食，問所欲，求所嗜。此之謂老老(《管子》，入國54)。在這一尊老制度下，國家設有專管老年事務的官職和機構，70歲以上老年人享受一子不應征役和三個月由官方派送一次肉食的待遇;80歲以上者，兩個兒子不服役，每月獲得一次饋贈之肉;90歲以上者，全家免役，每日獲得國家供給的酒肉。這些老年人去世后，由國家提供棺槨。負責老年事務的官員還要勸勉老人子弟，為其提供精細飯食，關注其所思所好?？梢姡@項制度具有政府提供物質(zhì)條件與家庭負擔照料人力相結合的特征。客觀上講，70、80和90歲以上三個年齡段的老年人對家庭成員的養(yǎng)老依賴逐漸增大，家庭為供養(yǎng)其生活付出的人力和物力也會提高。因而，這里采用了免一子、免二子和免全家徭役三種方式。我們認為，政府通過賦役調(diào)整手段協(xié)助家庭養(yǎng)老，是一項可行做法。至于向70、80歲以上老年人饋贈肉食，具有禮儀意義，對老年人的實際生活幫助有限。而90歲以上者每日獲得肉食饋贈，直接減輕了家庭贍養(yǎng)壓力，可謂很實在的幫助。這要有專門機構或人員負責，是否能或有條件做到?尚難說。不過，當時一國之中活至90歲以上者數(shù)量有限，政府負擔其贍養(yǎng)的財力應該沒有問題。此外，成書于戰(zhàn)國時期的《禮記·內(nèi)則》有“八十者一子不從政，九十者其家不從政”之說。這里的“政”泛指王事，對普通百姓來說主要是徭役活動。①王躍生:《中國人口的盛衰與對策——中國封建社會人口政策研究》，社會科學文獻出版社1995年版，第181頁。先秦時代的這些制度(有的可能只是制度設想)對后世影響較大。

漢朝政府規(guī)定:諸當行粟，獨與若父母居老如皖老，若其父母罷(癃)者，皆勿行②《二年律令·置后律》，載《張家山漢墓竹簡》，文物出版社2006年版，第64頁。。不僅年老父母之子免役，而且殘疾父母之子也可免役。西漢文、景之時，“禮高年，九十者一子不事，八十者二算不事”，“不事”為蠲免賦役;二算不事為免二口算賦(《漢書》卷51，賈山傳)。武帝建元元年四月下詔:今天下孝子順孫愿自竭盡以承其親，外迫公事，內(nèi)乏資財，是以孝心闕焉，朕甚憐之。民年九十以上，已有受粥法(師古曰:給米粟以為糜粥)，為復子若孫，令得身帥妻妾遂其供養(yǎng)之事(《漢書》卷6，武帝紀)。這較文、景之時擴大了免役范圍，由一子擴至全家，使其能全力盡贍養(yǎng)老人之職。我們認為，這是對“九十者其家不從政”理念和期望的具體落實。

三國時魏武帝下令:老耄須侍養(yǎng)者，年九十以上，復不事家一人(《三國志》卷1，《魏書·武帝紀》)?？陀^上講，當時活到九十歲以上老年人在總人口中的比例是很低的。即使當代，一個數(shù)百戶的村莊活至九十歲及以上的老者也屈指可數(shù)。不過，三國之前政府并沒有一以貫之地實行“其家不從政”的政策，而是在“一子不事”還是“其家不從政”之間伸縮變異，表明當時政府對高齡老年人家庭成員徭役減免力度有限。

北魏時比較普遍的政策是80歲以上可享受一子不服役的照顧:民年八十以上，聽一子不役(《魏書》卷110，食貨志)。北魏太和元年文帝下詔，擴大照顧范圍:七十以上一子不從役(《北史》卷3，魏本紀)。兩者的差異在于，后者為特殊性規(guī)定，前者為經(jīng)常性做法。北周規(guī)定:其人年八十者，一子不從役;百年者，一家不從役(《隋書》卷24，食貨志)?！耙患也粡囊邸钡哪挲g標準由九十歲提高至百歲。

后魏和平二年三月，文成帝巡幸中山，“所過皆親封高年，問民疾苦。民年八十以上一子不從役”(《魏書》卷5，高宗紀)。它屬于特行制度，并非慣常之舉。

按照北周之制，司役掌力役方面的政令:有年八十者，一子不從役;百年者，家不從役;廢疾非人不養(yǎng)者，一人不從役(《文獻通考》卷10，戶口考1)。這應該是北周本朝所實行的制度。

唐朝初年尚未形成規(guī)范性制度，僅有偶然性措施。貞觀十一年“給民百歲以上侍五人”(《新唐書》卷2，太宗紀)。開元二十五年《戶令》則將優(yōu)待老人納入法規(guī)之中:諸年八十及篤疾給侍一人，九十二人，百歲三人(《文獻通考》卷10，戶口考1)。我們認為，這里的“給”并非官府提供，而是免除相應數(shù)量家庭和近親成員的徭役，以便其承擔侍奉老年人之責。并且這些被免役的“侍丁”并不限于本家之內(nèi)，其原則是:“皆先盡子孫，次取近親，次取輕色丁”(《大唐會典》卷3，戶部)。唐朝開元時將受照顧的高年年齡降低:男子七十五以上，婦人七十以上，中男(18—22歲)為侍，八十以上令以例程從事(《新唐書》卷51，食貨)。天寶五年年齡放寬:男子七十五以上、婦人七十以上，中男一人為侍;八十以上以令式從事(《新唐書》卷51，食貨)。天寶八年六月因大赦而下詔:男子七十、婦人七十五以上，皆給一丁侍(《新唐書》卷5，玄宗紀)。此外，開元二十三年還對征防兵實施特別政策:征防兵父母年七十者遣還(《新唐書》卷5，玄宗紀)。從制度上看，由于年齡降低，唐代享受侍丁待遇者的范圍擴大。

五代時政權更迭頻繁，免除高齡者家人徭役政策也為各代政府所關注。后唐莊宗同光元年四月即位時下令:應諸道管內(nèi)有高年逾百歲者，便與給復，永俾除名。自八十至九十者與免一子免役，州縣不得差徭。十月再令，有年過八十者免一子從征。明宗天成二年十月下詔:養(yǎng)親之道為子居先，應有年八十以上及家長有廢疾者，宜免一丁差役，俾遂奉養(yǎng)。晉高祖天福二年四月制令云:天下百姓有年八十以上者，與免一丁差徭，仍令逐處簡署上佐官(《冊府元龜》卷55，帝王部·養(yǎng)老)?？梢?，這些應屬于特殊性政策。

元代大德九年二月規(guī)定:老者年八十以上許存侍丁一名，九十以上存兩名，并免本身雜役(《通制條格》卷3，戶令，年老侍丁)。

明代洪武元年下詔:民年七十之上者許一丁侍養(yǎng)，免雜泛差役。但洪武二年又調(diào)整了政策:凡民年八十之上、止有一子，若系有田產(chǎn)應當差役者，許令雇人代替出官。無田產(chǎn)者，許存侍丁，與免雜役(《大明會典》卷20，戶口)?？梢姡?0歲以上老人的獨子并非無條件免役，可出錢雇人代役。言外之意，不愿出錢雇人代役者，則仍應服役。

清代的政策是:軍、民年七十以上者，許一丁侍養(yǎng)，免其雜泛差役(《大清律例》卷6，戶律)。清康熙二十七年特降恩詔:居民年七十以上許一丁侍養(yǎng)。康熙六十一年十一月，雍正即位不久，又重申這一規(guī)定(蕭奭:《永憲錄》卷1)。乾隆元年上諭指出:上年恩詔，凡民人年七十以上者許一人侍奉;八十以上者始與八品頂帶，以榮其身。乾隆皇帝覺得，生監(jiān)中有年登耄耋者，卻未能享受到這項待遇，“于引年尚齒之典尚未為備，故令通行內(nèi)外直省，凡屬生監(jiān)年七十以上者，優(yōu)免一丁，年八十以上者給予八品頂帶(《乾隆朝上諭檔》，第一冊)。清代還規(guī)定:老人九十以上者，地方官不時存問，其或孤寡及子孫貧不能養(yǎng)贍者，州縣查明賑恤，詳報督撫奏聞，動用錢糧，務令得沾實惠(《大清律例》卷8，戶律)。

以上表明，多數(shù)王朝對高齡老年人之子免差役照顧限定在父母80歲及以上;少數(shù)時期降低為70歲以上。近代之前，中國老年人的贍養(yǎng)、照料幾乎全由家庭成員承擔。而有老年人的家庭，主要成員若被征派徭役，則難以履行養(yǎng)親之責。這一政策對家庭照料資源的培植是有作用的。而且，它也有助于增強人們對老年人的敬重意識。元代人王結在《善俗要義》中指出:九十、八十之老，朝廷頒賜絹帛，仍許一子免役，顧吾何人，而敢不敬耶(《善俗要義》第22條，敬耆艾)?帝王采取優(yōu)待高齡老人的措施有助于倡導民間的尊老風尚。但在傳統(tǒng)時期，能活至80歲以上的老年人，特別是男性的比例不大，可見這一規(guī)定的受益范圍是有限的。相對來說，若將70歲作為照顧標準，受益家庭則可能增多。當然，在一些朝代，賦役繁重，擴大受益面將影響國家公共活動對徭役人丁的征派需求。秦漢至隋以前徭役為國家政事和軍事活動所必須，政府在高年者家庭成員免役問題比較謹慎。它在很大程度上只是一種象征性做法。

(二)官員終養(yǎng)高齡尊親制度

為官之人若家有高齡父母或祖父母，且父、祖身邊無兄弟或伯叔等期親照料，政府允許或要求其請辭官職，回家盡其贍養(yǎng)之責。父母或祖父母多大年齡時為官子孫許請歸養(yǎng)，甚至強令終養(yǎng)。對此，各朝規(guī)定不一。

西晉規(guī)定:其父母八十，可聽終養(yǎng)，則孝莫大于事親矣(《晉書》卷50，庾峻傳)。可見，當時尚未形成硬性約束制度。

按照唐朝法律，祖父母、父母老疾無侍，委親之官，將受處罰。其時父母老疾的標準如“疏議”所作解釋:老謂八十以上，疾謂篤疾，并依令合侍。若不侍，委親之官者。其有才業(yè)灼然，要藉驅(qū)使者，令帶官侍，不拘此律。另一種情形是:委親之官，依法有罪。既將之任，理異委親;及先已任官，親后老疾，不請解侍，并科“違令”之罪(《唐律疏議》卷3，名例)。

宋代實行官員親老時就近任職制度:州縣官父母年七十以上無兼侍者，權注近官(《續(xù)資治通鑒長編》卷100)。真宗咸平四年規(guī)定:京朝官父母年七十以上，合入遠官，無親的兄弟者，并與近地;如有親的兄弟年二十以上者，不在此限(《宋會要輯稿》職官十一之一)。仁宗天圣九年規(guī)定:選人父母年八十以上，聽權注近官(《續(xù)資治通鑒長編》卷110)。甚至對軍士也有類似照顧。熙寧八年三月，神宗下詔:軍士祖父母、父母老疾，無男子兼侍而在他處應募者，聽移就父母所在一等軍分(《續(xù)資治通鑒長編》卷261)。這可謂公職履行與私養(yǎng)義務承擔的一種結合和兼顧。

明代天順二年正月英宗下詔:內(nèi)外官父母年老在家愿分俸祿助養(yǎng)者，準令分俸于原籍關支。官吏監(jiān)生有親老愿侍奉者，準令回家侍養(yǎng)，親終赴部聽用(《皇明詔令》卷13)。分俸是允許官員將自己的一部分收入通過在原籍支取的方式，直接交給其父母支配。至于親老的年齡標準是什么，未予明確。弘治十八年規(guī)定:在外文職官員有親老告回侍養(yǎng)者，親終之日，仍許赴部聽聞(《皇明詔令》卷18)。

清代親老可終養(yǎng)的標準為70歲。順治十三年題準:凡官員祖父母、父母年老，無伯叔、兄弟者，準其終養(yǎng)?？滴跞暌?guī)定:父母年七十以上，子男俱出仕在外，戶內(nèi)別無次丁者，或有兄弟篤疾，不能侍奉者，或母老雖有兄弟，同父異母者，俱準回籍終養(yǎng)。順治九年規(guī)定:官員對繼母亦準終養(yǎng)。乾隆年間將父母的終養(yǎng)年齡作出分別。乾隆五十年奏準:現(xiàn)任及試用人員，凡親年八十以上，獨子之親年七十以上，通飭自行呈明，聽其終養(yǎng)。嘉慶五年規(guī)定:漢官父母年屆八十以上，而有同胞兄弟在外，其父母業(yè)經(jīng)就養(yǎng)兄弟任所，不必概令諸子棄職終養(yǎng)，有呈請終養(yǎng)者，仍照例準行。官員出繼為人后，如所繼父母尚在，不準以為本生父母年老呈請終養(yǎng)，若所繼父母已故則可，而本生父母年屆七十八十以上……準其回籍終養(yǎng)(光緒《大清會典事例》卷140，吏部，終養(yǎng))。

當然，在清代，官員也可將老年父母接至為官之地贍養(yǎng)，稱為“迎養(yǎng)”。雍正五年議準:若現(xiàn)任官員，或父母衰病，迎養(yǎng)維艱，詳請終養(yǎng)者，該督撫查該員政務并無怠忽，倉庫錢糧并無虧空，取結具題，準其回籍終養(yǎng)。乾隆二年規(guī)定:官員告請終養(yǎng)，給督撫查明取具印結，一面題咨，一面飭令交代清楚，即給咨回籍，不必守候部復(光緒《大清會典事例》卷140，吏部，終養(yǎng))。不僅親年70歲以上，若遇父母生病等情形，也允許回籍侍養(yǎng)?？滴跷迨四曜h準，告假回籍官員，遇親老篤疾者，地方官出具印結，呈詳該撫，保題到日許暫留在籍侍養(yǎng)。俟親病痊可，給咨赴部①沈云龍主編:《近代中國史料叢刊三編》第78輯，臺北文海出版社1994年版，第1043頁。。

清朝還曾有將親老官員改補近地做法，這與宋代做法相似。但其中有人借機規(guī)避邊遠職位。所以乾隆十四年諭令:向例官員以親老改補近地者，仍令坐補原缺，所以杜規(guī)避也。而告請終養(yǎng)之員，未有坐補原缺之例。夫父母年逾耆耋，許令侍養(yǎng)，乃國家錫類之令典，然親年子所素知，何必俟蒞任后，方行告請，安知其非因現(xiàn)缺平常，將來即可銓補他缺，藉以自便其私?是轉為巧于規(guī)避者開捷徑。嗣后官員親老，與終養(yǎng)之例相符者，于未得缺前，許其呈請，其已經(jīng)銓選抵任者，將來亦坐補原缺(光緒《大清會典事例》卷140，吏部，終養(yǎng))。

這些制度表明，在家庭養(yǎng)老沒有替代手段的傳統(tǒng)社會，這一責任對兒子來說是剛性的，無論平民還是官員都會面臨奉養(yǎng)年老尊親的問題。不過，對官員來說，這些制度也會使其失去一些升遷機會乃至為官中的利益，因而若無制度性要求，主動提出卸任回家侍奉父母者將很有限。政府實行該政策，既是對家庭養(yǎng)老功能的維護，也有借此讓官員以實際行動倡行孝道之意。

(三)犯死罪者存留養(yǎng)親制度

犯罪者觸犯刑律，特別是罪重之犯，本應處于極刑。但若其父母年老，刑犯為獨子或父母身邊沒有其他近親承擔養(yǎng)老之責，官府或予開恩，免其死罪，以輕刑代之，使其承擔侍奉父母之責。這被稱為存留養(yǎng)親之法。但法外開恩之權操于皇帝之手。

北魏太和十二年規(guī)定:犯死罪，若父母、祖父母年老，更無成人子孫，又無期親者，仰案后列奏以待報，著之令格(《魏書》111，刑法)。這是該法規(guī)首次訂立。

唐律中有了更系統(tǒng)的規(guī)定:犯死罪應侍、家無期親成丁，諸犯死罪非十惡，而祖父母、父母老疾應侍，家無期親成丁者，上請?！短坡墒枳h》的解釋為:非“謀反”以下、“內(nèi)亂”以上死罪，而祖父母、父母，通曾、高祖以來，年八十以上及篤疾，據(jù)令應侍，戶內(nèi)無期親年二十一以上、五十九以下者，皆申刑部，具狀上請，聽敕處分。此外，“犯流罪者，雖是五流及十惡，亦得權留養(yǎng)親”(《唐律疏議》卷3，名例)。

宋朝慶歷五年詔令:罪殊死者，若祖父母、父母年八十及篤疾無期親者，列所犯以聞(《宋史》卷199，刑法志)。

元代特別對兄弟兩人及以上同犯死罪作出養(yǎng)親規(guī)定:諸兄弟同盜，罪皆至死，父母老而乏養(yǎng)者，內(nèi)以一人情罪可逭者，免死養(yǎng)親(《元史》卷104，刑法志)。

明代將照顧范圍擴大至非死刑罪，如應徒流遠離家鄉(xiāng)者，通過在本地收贖，使其能盡贍養(yǎng)父母之責:犯徒流者，余罪得收贖，存留養(yǎng)親。若犯徒流，存留養(yǎng)親者，止杖一百，余罪收贖(《明史》卷93，刑法志)。

清代這一制度更為細致:凡犯死罪非常赦不原者，而高曾祖父母、父母年七十以上，篤疾應侍，或老或疾，家無以次成丁者，開具所犯罪名并應侍養(yǎng)緣由奏聞，由皇帝裁決，有可能減死罪存留養(yǎng)親。若犯徒流而祖父母、父母老疾無人侍養(yǎng)者，止杖一百，余罪收贖，存留養(yǎng)親。但是必須查明被害人有無父母，是否獨子?若亦系獨子，親老無人奉侍，則殺人犯不準留養(yǎng)(《大清律例》卷4)。在此基礎上，形成有針對性的條款。乾隆五年規(guī)定:凡犯罪有兄弟俱擬正法者存留一人養(yǎng)親，仍照律奏聞，請旨定奪。乾隆八年制定這樣的規(guī)則:孀婦獨子有犯戲殺、誤殺等案，如伊母守節(jié)已逾二十年者，該督撫查明被殺之人并非孤子取結聲明具題，法司核復，請奏留養(yǎng)。道光十二年降低標準，將守節(jié)“已逾二十年”中的“已逾”二字取掉，“以體恤婦女苦節(jié)撫孤、矜全貞節(jié)之意”(《大清律例》卷1)。

下面看兩例清代案件的處理方式。

嘉慶年間，四川總督奏沈現(xiàn)順、沈現(xiàn)宇兄弟殺死一家二命，俱擬正法，例得留一人養(yǎng)親等語。相應照例聲明，請旨定奪……臣部行文該督，將沈現(xiàn)宇照例枷號兩個月，杖一百，準其存留養(yǎng)親。奉旨:準其照例留養(yǎng)(《刑案匯覽》(三)第一冊，第69頁)。

嘉慶五年，福建臺灣府淡水廳李葵供詞:年46歲，原籍南安縣人，寄居淡水廳。父母俱故，小的并未娶妻，自幼過繼堂伯母李傅氏為子。伯母現(xiàn)年八十三歲。本人與人因錢沖突，傷其身死。判詞:李葵出繼李傅氏為子，雖屬親老丁單，惟該犯本生父母俱故，并無子嗣，律應歸宗，毋庸取結聲請留養(yǎng)，李傅氏另飭立繼①杜家驥主編:《清嘉慶朝刑科題本社會史料輯刊》第二冊，天津古籍出版社2008年版，第500頁。。

免除有高齡尊親在世、且身邊無期親的死刑犯死罪，是對家庭養(yǎng)老功能的又一種維護方式。

上述免除高齡老年人兒子徭役、為官者有老年尊親且無期親照料辭官終養(yǎng)、犯死罪者有老年尊親無期親照料時可被免死等法律與家庭養(yǎng)老功能的培植和維護有關。其中第一種類型覆蓋范圍最大，最有意義。可以說，這是政府借助其力量在官方?jīng)]有或較少經(jīng)濟損失情況下所獲得的社會收益。這些制度可謂在官私利益發(fā)生某種沖突時，政府通過犧牲自己的利益來維護有老人家庭的利益。其直接結果和作用是避免和減少老年人處于無助境地。

二、強化子孫養(yǎng)老義務的履行

在傳統(tǒng)時代，家庭養(yǎng)老最基本的要求是老年人身邊有子女，隨時為其提供日常照料等基本需求。因而，限制子女隨意離家出外，防止老年人身邊無支使之人，是法律和政策的又一項內(nèi)容。

(一)禁止義子舍棄養(yǎng)父母贍養(yǎng)之責

一些無子者收養(yǎng)義子，以便年老后由其贍養(yǎng)照料。為抑制義子不履行義務的行為，政府立法加以限制。

唐代法律為:諸養(yǎng)子，所養(yǎng)父母無子而舍去者，徒二年;若自生子及本生無子，欲還者，聽之(《唐律疏議》卷12，戶婚)。宋代與之相同(《宋刑統(tǒng)》卷12，戶婚)，后世其他朝代也繼承唐代這一法律的精神。

明代規(guī)定:若養(yǎng)同宗之人為子，所養(yǎng)父母無子而舍去者，杖一百，發(fā)付所養(yǎng)父母收管。若有親生子及本生父母無子欲還者，聽(《大明律》卷4，戶律)。清代予以繼承。

可見，各朝法律始終貫徹了這一原則:所養(yǎng)父母無子，養(yǎng)子不得舍而不養(yǎng)。只有當養(yǎng)父母生有兒子，親生父母無子時，才允許歸宗。無子養(yǎng)父母應是養(yǎng)子尤其承擔的贍養(yǎng)對象。

(二)限制子輩在父母年老后分家和棄親不養(yǎng)行為

從唐代以來至明清，各朝代都有限制父母、祖父母在世兄弟分財別居行為。它雖然沒有指明是為父母養(yǎng)老考慮，但該政策的這一指向是明確的。

元代政府則專門針對兄弟分家導致父母生存困難作出規(guī)定。至元二十一年正月，中書省御史臺呈:體知得近年以來漢人官吏士庶與父母異居之后，或自己產(chǎn)業(yè)增盛而父母日就窘乏者，子孫視猶他家，不勤奉侍，以為既已分另，不比同居?；蛴型嫱甘宀值苕⒚米又兜扔H，鰥寡孤獨老弱殘疾不能自存者，亦不收養(yǎng)，以致托身養(yǎng)濟院茍度朝夕，有傷風化。今后若有別居異財，豐衣美食，坐忍父母窘乏，不供子職，及同宗有服之親寄食養(yǎng)濟院，不行收養(yǎng)者，許諸人首告，重行斷罪。如貧民委無親族可倚，或親族亦貧不能給養(yǎng)者，乃許入養(yǎng)濟院收錄。都省準呈(《通制條格》卷3，戶令)。這一規(guī)定并不限制尊親在世時子孫分財各爨行為，但前提是不能因此棄卻自己的養(yǎng)老義務，置父母等尊親于不顧。不僅如此，對旁系親屬中無人贍養(yǎng)鰥寡孤獨、老弱殘疾者也要予以收養(yǎng)。政府力圖讓家庭和親族成員發(fā)揮更多的養(yǎng)老作用。

(三)鼓勵已分戶子孫與老年父祖合戶

兒子青年時婚后與中年父母分爨或分居生活，父母年老、失去生活自理能力后再與子女合爨生活。這種做法在當代城鄉(xiāng)并不少見。傳統(tǒng)時代多禁止子孫親在而分居出去的做法。但漢代有這樣一項政策:夫妻皆窿病及年七十以上，毋異其子。今毋它子，欲令歸戶入養(yǎng)，許之①《二年月令·戶律》，載《張家山漢墓竹簡》，文物出版社2006年版，第55頁。。它應該是支持已分開生活的子代通過與老年親代重新合爨來履行照料責任。這或許與漢代初期沿襲親代做法，分異令仍在實行時的情形，即不禁止、甚至鼓勵有多男家庭親子分居，但當父母年老后鼓勵以養(yǎng)老為目的的同居共爨行為。

(四)限制獨子出贅、出繼

獨子出贅做上門女婿或出繼他人為后，父母身邊便無子女贍養(yǎng)、照料，因而為法律和政策所禁止。

元代至元九年規(guī)定:民間富實可以娶妻之家，止有一子，不許作贅;若貧窮止有一子，立年限出舍者聽(《通制條格》卷4，戶令)。其意為，家庭經(jīng)濟條件比較殷實之家，獨子不許出贅，只應在家娶妻，贍養(yǎng)父母;若貧窮家獨子，只允許其做立有年限的女婿，最終要歸家頂門立戶。

明代規(guī)定:止有一子者、不許出贅(《大明會典》卷20，婚姻)。清律繼承明代做法。

獨子出繼他人也為法律不允。直到清末《大清民律草案》仍保持這一限定(第1393條):獨子不得出為嗣子，但兼祧者不在此限②《大清民律草案》，吉林人民出版社2002年版，第178頁。。

(五)限制獨子為僧道

為僧道者離家修行于寺院，不事謀生之業(yè)，實際是棄養(yǎng)父母。故獨子不得為僧道成為官方設定的一項基本原則。

元代規(guī)定:諸愿棄俗出家為僧道，若本戶丁多，差役不闕，及有兄弟足以侍養(yǎng)父母者，于本籍有司陳請，保勘申路，給據(jù)簪剃，違者斷罪歸俗(《元史》卷104，刑法志)。

明代成化二十三年還有這樣的政策:僧道有父母見存無人侍養(yǎng)者，不問有無度牒，許令還俗養(yǎng)親(《皇明詔令》卷16)。但這是比較彈性的做法，并非必須還俗。

清代的處罰比較嚴厲:民間子弟戶內(nèi)不及三丁或在十六以上而出家者，俱枷號一個月，并罪坐所由僧道官及住持;知而不舉者，各罷職還俗(《大清律例》卷10，戶律)。

(六)懲罰棄親之任

這一制度主要針對為官者，或者說它與終養(yǎng)相表里。

明代規(guī)定，凡祖父母、父母年八十以上，及篤疾別無以次侍丁而棄親之任，及妄稱祖父母、父母老疾求歸入侍者，并杖八十(《大明律》卷12)。這包含兩重意思:一是別無次侍丁者隱瞞自己有80歲以上祖父母、父母，不行終養(yǎng);一是謊稱應行終養(yǎng)而離職。清代繼承明代這一政策。

家庭養(yǎng)老功能具體表現(xiàn)為，老年尊親身邊有人提供生活資料和基本照料服務。因而，上述制度意在禁止獨子、養(yǎng)子以各種方式離開父母、養(yǎng)父母，放棄自己應履行的義務，或者將尊親置于無人問津之地。

三、表彰孝子懲戒不孝之行

按照傳統(tǒng)倫理，子孫對父祖的孝行有多種表現(xiàn)，而盡心履行養(yǎng)老功能是首要要求。筆者認為，孝行倡導還與農(nóng)業(yè)社會家庭生存條件或生活資料整體短缺有關，對廣大中下層民眾更是如此。作為子女，要勤于職事(或農(nóng)耕、或工商，或仕宦)，獲得生活資料贍養(yǎng)失去勞動能力的父母，在生活資料不足時以供給父母為先。孝行是觀念認識和行為態(tài)度結合的產(chǎn)物。但并非所有子孫都能以此對待父母，由此政府政策和法律便有弘揚孝行與懲戒不孝兩種表現(xiàn)。

(一)孝子表彰

政府表彰孝子雖有多種用意，但其核心卻是為了讓子弟對老年長輩履行好贍養(yǎng)義務。正如曾子所言:“孝子之養(yǎng)老也，樂其心不違其志，樂其耳目，安其寢處，以其飲食忠養(yǎng)之。孝子之身終，終身也者，非終父母之身，終其身也。是故父母之所愛亦愛之，父母之所敬亦敬之”(《禮記·內(nèi)則》)。雖然曾子還講“孝有三:大孝尊親，其次弗辱，其下能養(yǎng)(《禮記·祭義》)，但對多數(shù)人來說，“養(yǎng)”親是最為現(xiàn)實之“孝”。

近代之前，政府對孝子的表彰和倡導主要表現(xiàn)在以下方面:

1．賜賞爵位

漢代時有賜賞孝子之舉，多與諸種賜賞合并進行。東漢明帝永平二年下詔:三老、孝悌、力田人三級(《后漢書》卷2，光武帝紀)。明帝之后頒布多次賜爵之詔。永平三年，賜三老、孝悌、力田人三級(《后漢書》卷2，光武帝紀)。永平十八年，章帝即位，大赦天下，賜民爵，人二級，為父后及孝悌、力田人三級(《后漢書》卷3，章帝紀)。建初四年，賜爵，人二級，三老、孝悌、力田人三級(《后漢書》卷3，章帝紀)。漢成帝建始三年春三月，赦天下徒，賜孝弟、力田爵二級(《漢書》卷10，成帝紀)。當然，這里的孝悌既包括孝順父母，也有和睦兄弟之行。

南朝宋時，孝子、順孫、義夫、悌弟，賜爵一級(《宋書》卷6，孝武帝紀)。孝子順孫，悉皆賜爵(《南史》卷8，元帝紀)。陳天嘉元年，孝悌力田殊行異等，加爵一級”(《陳書》卷3，世祖紀)。

隋唐之后，這一制度較少采用。它與秦漢以降至隋唐前政府以爵位賜賞民眾普遍有關。

2．賜予吃穿物品

賜賞孝子物品象征意義比較明顯。當然，有些朝代賜賞力度較大，對生活資料短缺的孝子家庭有直接幫助。

漢文帝十二年三月下詔指出:孝悌，天下之大順也。故遣謁者“勞賜三老、孝者帛人五匹，悌者、力田二匹”(《漢書》卷4，文帝紀)。

南朝齊規(guī)定:孝子順孫義夫節(jié)婦粟帛各有差(《南齊書》卷3，武帝紀)。

唐代，孝子順孫、義夫節(jié)婦賜物各有差(《舊唐書》卷25，禮儀)。貞觀三年四月，賜孝義之家粟五斛(《新唐書》卷2，太宗紀)。

宋代神宗時，詔賜資州孝子支漸粟帛(《宋史》卷16，神宗紀)。

金代章宗對孝子的賜賞力度頗大，如賜云內(nèi)孝子孟興絹十匹、粟二十石(《金史》卷9，章宗璟紀);貴德州孝子翟巽、遂州節(jié)婦張氏各絹十匹、粟二十石;棣州孝子劉瑜、錦州孝子劉慶祐絹、粟，旌其門閭，復其身;云內(nèi)孝子孟興絹十匹、粟二十石(《金史》卷9，章宗璟紀)。

明代也有賜賞做法。弘治五年規(guī)定:各處孝子順孫義夫節(jié)婦曾經(jīng)旌表者，所司各賜米一石，布一匹。孝子有出仕途者，除在任外，若有致仕閑住等項及坐監(jiān)監(jiān)生、各衙門吏典人等，亦照例給賜(《皇明詔令》卷18)。

3．徭役免除

從前文已經(jīng)知道，父母80歲以上者至少一個兒子可享受免役待遇，而對孝子免役則與父母年齡沒有直接關系。

漢代惠帝四年下詔:舉民孝弟、力田者復其身(《漢書》卷2，惠帝紀)。

北周規(guī)定:有品爵及孝子順孫義夫節(jié)婦，并免課役(《隋書》卷24，食貨志)。

唐代將其納入規(guī)章之中:“孝子、順孫”免課役(《新唐書》卷51，食貨)。開元十七年，旌表孝子順孫、義夫節(jié)婦，終身勿事(《新唐書》卷5，玄宗紀)。若孝子順孫、義夫節(jié)婦志行聞于鄉(xiāng)閭者，州縣申省奏聞，而表其門閭，同籍悉免課役(《舊唐書》卷43，職官)。天寶五年下詔:男子七十五以上、婦人七十以上，中男一人為侍;八十以上以令式從事(《新唐書》卷57，食貨)。

這一政策多實行于人丁徭役普遍推行的王朝，政府將免役作為對孝行的獎勸手段。

4．旌表

旌表是在孝子之門張掛牌匾，或賞賜銀兩，資助其建立具有褒揚之意的標志物——牌坊等。

東漢時，凡有孝子順孫，貞女義婦，讓財救患及學士為民法式者，皆扁表其門，以興善行(《后漢書》卷128，百官志)，由鄉(xiāng)三老負責上報其事跡。

北朝時，孝子順孫廉夫節(jié)婦旌表門閭，量給粟帛(《北史》卷4，魏本紀)。

唐代，若孝子順孫，義夫節(jié)婦，精誠感通，志行聞于鄉(xiāng)閭者，亦具以申奏，表其門閭(《舊唐書》卷44，職官)。

宋代，孝子、順孫、義夫、節(jié)婦為鄉(xiāng)里所稱者，地方官并條析以聞(《宋史》卷114，禮志)。特別是縣令，對本地“有孝悌行義聞于鄉(xiāng)閭者，具事實上于州，激勸以勵風谷”(《宋史》卷167，職官)。

元朝，諸義夫、節(jié)婦、孝子、順孫，其節(jié)行卓異，應旌表者，從所屬有司舉之，監(jiān)察御史廉訪司察之，但有冒濫，罪及元舉(《元史》卷102，刑法志)。

明清時期也有旌表孝子之制(《皇明詔令》卷18)。

清代雍正年間，還實行了對不婚孝女的旌表。昌平州孝女何百順，乃何淳之女，淳子百魁，早卒無嗣，百順見父母年高，矢志不嫁，以女代子，侍養(yǎng)終身，年逾六旬，歿于何氏，恭請?zhí)刭n旌門。雍正四年，清政府破“無旌表孝女之文”之先例，對其“養(yǎng)親不嫁，篤重天倫”的行為予以旌表(《清世宗實錄》卷41)。

5．授予官職

西漢高后元年下詔:初置孝弟力田二千石者一人(《漢書》卷3，高后紀)。

唐代曾在科考中短暫設孝弟力田科，為其開辟仕進之路。唐玄宗取消這一做法，他認為:孝弟力田，風化之本，茍有其實，未必求名。比來將此同舉人考試詞策，便與及第，以為?？?，是開僥幸之門，殊非敦勸之意，自今之后，不得更然。但玄宗仍給孝子以做官機會:其有孝弟聞于郡邑，力田推于鄰里，兩事兼著，狀跡殊尤者，委所由長官，特以名薦，朕當別有處分，更不須隨考試例申送(《全唐文》卷35，玄宗帝)。

元代，孝子順孫堪從政者，量才任之(《元史》卷21，成宗紀)。元代大德九年六月，欽奉詔書內(nèi)一款:孝子順孫曾經(jīng)旌表有才堪從政者，保結申明，量材任用(《通制條格》卷6)。

明代弘治五年曾規(guī)定:若“見在聽選官監(jiān)生內(nèi)有曾經(jīng)旌表孝子者”，吏部查勘是實，不拘資次，即與選用。但這只是特舉，“后不為例”(《皇明詔令》卷18)。

清朝則有孝廉方正科，借以選拔孝義人才。這一政策始于雍正朝。雍正帝初登基即下詔，直省府州縣衛(wèi)各舉孝廉方正，賜六品章服，備召用。雍正二年，浙江、直隸、福建、廣西各薦舉的兩名人員被任以知縣，五十五歲以上者，用作知州。這以后，清帝御極，皆恩詔薦舉以為常例。乾隆朝的規(guī)則是，府州縣衛(wèi)保舉孝廉方正，先由地方紳士、里黨公舉;州縣官據(jù)此采訪公評，詳稽事實。所舉或系生員，會同學官考核，申送大吏，核實具題，給六品章服榮身。果有德行才識兼優(yōu)者，督撫逾格保薦赴部，九卿翰詹科道公同驗看，候旨擢用(《清朝通典》卷18;《清史稿》卷109)。因為這是標準較高的榮譽，能獲得者數(shù)量很有限。雍正初年剛下詔地方舉薦時，“數(shù)月未有所聞”，以致皇帝生氣，再發(fā)上諭催促(蕭奭:《永憲錄》卷2上)。

相對來說，以官職獎勸孝子為個別王朝之舉，因為對父母孝養(yǎng)之人并不一定有理政治民的才能。

6．給以榮譽

宣揚孝子事跡有助于提升其在鄉(xiāng)里的地位，進而引導民眾崇尚孝行。

宋代，有孝悌行義聞于鄉(xiāng)閭者，具事實上于州，激勸以勵風俗(《宋史》卷167，職官志)。

除了上述由最高當局獎勸孝行的做法外，地方官通過教化手段敦勵普通民眾，以孝行為念。

清代地方官也發(fā)布告示訓導民眾以行孝道為本。乾隆五年“雅爾圖告示”對當時孝子標準這樣規(guī)定:教民孝:此身何來?父母所生，父母愛子，無所不至，人子報之豈可不孝。父母教訓敬謹聽從，父母責罰順受改過，自己粗衣淡飯，供給父母溫飽無缺，自己勤苦力作，替代父母，安閑享用。父母有病服侍不離左右，父母未寢己身不敢先睡。父母不喜我妻子，我即諸事教戒妻子，以承順父母之意。事事勿勞父母擔心，時時須防父母掛念，是為孝子①楊一凡、王旭編:《古代榜文告示匯存》第七冊，社會科學文獻出版社2006年版，第483-505頁。。

尊崇、表彰孝子為近代之前各朝政府所重視。孝行雖有多種表現(xiàn)，但無條件地盡好贍養(yǎng)尊親之責應該是最基本的要求。在家庭養(yǎng)老為主導的時代，表彰孝行楷模一定程度上會促使子女更耐心地服侍老年父母;在整體上家庭生活資料比較匱乏的時代，為父母提供盡可能好的飲食和居住條件;始終將父母放在家庭生活的中心位置，不敢或不忍做違拗之事。同時應看到，具有特殊行為的孝子是少數(shù)，表彰其行為暗含著多數(shù)人達不到孝子的標準，政府和社會組織只能以孝子之行來引導、勸勉眾人。

(二)懲戒不履行贍養(yǎng)義務之行

懲治不孝之行是維護家庭養(yǎng)老功能的另一舉措，旨在矯正違規(guī)做法。

處罰不孝者在夏商時即入法?！拔逍讨畬偃?，而莫大于不孝”(《孝經(jīng)·五刑章》)。商朝，“刑三百，罪莫重于不孝”(《呂氏春秋·孝行》)。周代，“元惡大憝，矧惟不孝不友……刑茲不赦”(《尚書·康誥》)。盡管并未言明何種行為不孝，但肯定包含贍養(yǎng)之責履行欠缺方面的內(nèi)容。

根據(jù)《秦律》:免老告人以為不孝，謁殺，當三環(huán)之不?不當環(huán)，亟執(zhí)勿失(《睡虎地秦墓竹簡》，《法律答問》)(老人控告不孝，要求判以死刊，應否經(jīng)過三次原宥的手續(xù)?不應原宥，要立即拘捕，勿令逃走)。

漢代《二年律令》規(guī)定:孫為戶，與大父母居，養(yǎng)之不善，令孫且外居，令大父母居其室，食其田，使其奴婢，勿貿(mào)賣①《張家山漢墓竹簡》，文物出版社2006年版，第55頁。。同居之孫對祖父母贍養(yǎng)有缺，將失去房屋、土地和奴婢的支配權，改歸祖父母使用。這可謂很具體的處罰措施。

晉泰始四年，武帝下詔要求郡國守相，“三載一巡行屬縣”，要“詳察政刑得失”，其中包括:有不孝敬于父母，不長悌于族黨，悖禮棄常，不率法令者，糾而罪之(《晉書》卷3，武帝紀)。

北齊將不孝列為十項重罪之一，犯者不在八議論贖之限。隋沿用，并置十惡之條②《瞿同祖法學論著集》，中國政法大學出版社1998年版，第389頁。。

唐律對此所作規(guī)定更為清晰，其中包含對父母贍養(yǎng)有闕等內(nèi)容。唐律十惡之七曰不孝。祖父母父母在，別籍、異財，若供養(yǎng)有闕。議曰:善事父母曰孝。既有違犯，是名“不孝”(《唐律疏議》卷1，名例)。議曰:祖父母、父母在，子孫就養(yǎng)無方，出告反面，無自專之道。而有異財、別籍，情無至孝之心，名義以之俱淪，情節(jié)於茲并棄，稽之典禮，罪惡難容。二事既不相須，違者并當十惡。議曰:禮云:“孝子之養(yǎng)親也，樂其心，不違其志，以其飲食而忠養(yǎng)之。其有堪供而闕者，祖父母、父母告乃坐”(《唐律疏議》卷1，名例)。這一規(guī)定為宋元明清所繼承。

明代，凡子孫違犯祖父母、父母教令及奉養(yǎng)有缺者，杖一百(《大明律》卷22)。

清代增加補充說明:謂教令可從而故違，家道堪奉而故缺者，須祖父母父母親告乃坐(《大清律例》卷，刑律)。清代“十惡”中不孝之條為“奉養(yǎng)有缺”(《大清律例》卷33)。

直到1925年《民國民律草案》第1165條:為子者，畢生負孝敬父母之義務③《民國民律草案》，吉林人民出版社2002年版，第359頁。。

對于孝子，傳統(tǒng)倫理有多項要求，完全踐行者并不普遍。五代時吳越王錢鏐遺訓指出當時“孝于親者，十無一二”④《武肅王錢鏐遺訓》，載《吳越錢氏宗譜》卷首。。但這并不等于子弟不履行贍養(yǎng)義務。在筆者看來，為老年長輩提供基本的生存條件，多數(shù)子代是能夠做到的。“孝”行由制度加以引導，是有其作用的。

從以上政府對不孝之行的懲罰內(nèi)容和該項制度的演變看，是否贍養(yǎng)父母逐漸成為孝行的核心要求，可以說盡其所能養(yǎng)親是孝行的基礎。

四、允許無子有女者招婿養(yǎng)老

近代之前，贅婿在民間社會深受歧視，宗族內(nèi)部更予排斥，官方則將其視為另類。秦漢時期政府向邊疆移民時甚至將贅婿作為強征對象。但家庭養(yǎng)老為主的時代，無子有女者招婿承擔贍養(yǎng)之責是現(xiàn)實需要。為減少由此產(chǎn)生的家庭糾紛，無子父母生存出現(xiàn)困難，政府也有相應規(guī)定維護這一慣習或婚姻形式。

元代法律對贅婿規(guī)定較細，它大體分為養(yǎng)老女婿和出舍女婿兩大類。至元八年規(guī)定:嫁娶元約，養(yǎng)老者聽從養(yǎng)老，出舍者聽從出離，各隨養(yǎng)老出舍去處，應當軍民差發(fā)。招召養(yǎng)老女婿，照依已定嫁娶聘財?shù)鹊跍p半，須要明立媒妁婚書成親。招召出舍年限女婿，各從所議，明立媒妁婚書，或男或女，出備財錢，依約年限，照依已定嫁娶聘財?shù)鹊隍灁?shù)，依三分中不過二分(《元典章》卷18，婚禮)。關于養(yǎng)老女婿和出舍女婿之分，徐元瑞在《吏學指南》“贅婿”條下如此定義:養(yǎng)老，謂終于妻家聚活者;出舍，謂與妻家析居者(徐元瑞:《吏學指南》，親姻)。前者入贅后與岳父母共同生活，承擔養(yǎng)老義務;后者入贅后與岳父母分開生活，但也要承擔必要的養(yǎng)老義務。至元十年針對各處軍戶召到養(yǎng)老出舍女婿，爭訟到官，多無婚書，深為未便。為此規(guī)定;今后若有軍民招召女婿，須管令同戶主婚親人寫立婚書，于上該寫?zhàn)B老出舍年限語句，主婚媒證人等書畫押字(《通制條格》卷4，戶令)。元代政府對招贅養(yǎng)老予以明確支持，這從對民訴案件中可以看出。大德五年十一月，延安路趙胤上告，年老無人養(yǎng)濟，將女穿針召到王安讓作養(yǎng)老女婿身故，其房弟王安杰要行收嫂。禮部議得:凡人無后者，最為大事。其趙胤初因無嗣與女召婿養(yǎng)老，不幸病死，賴有伊女可為依倚。合從趙胤別行召婿，以全養(yǎng)老送終之道(《通制條格》卷3，戶令)。

明朝規(guī)定:凡招婿，須憑媒妁，明立婚書，開寫?zhàn)B老或出舍年限(《大明會典》卷20，婚姻)。清律與之相同(《大清律例》卷10，戶律)。

可見，上述贅婿養(yǎng)老具有契約制或“合同制”特征。這種養(yǎng)老功能突出的婚姻方式得到政府及所訂律令的支持。但為了減少相關糾紛，官方強調(diào)一定要有婚書為憑。

五、強調(diào)子女贍養(yǎng)父母與財產(chǎn)繼承的對等原則

傳統(tǒng)時代法律條文中并沒有子女繼承權與贍養(yǎng)義務對等的表述。但在有關家庭財產(chǎn)糾紛的官司中，這一原則得到體現(xiàn)。

南宋官府在處理財產(chǎn)繼承糾紛時對此加以貫徹:王有成之父王萬孫昨因不能孝養(yǎng)父母，遂致其父母老病無歸，依棲女婿，養(yǎng)生送死，皆賴其力?？v使當時果有隨身囊篋，其家果有田宅，盡以歸之女婿，在王萬孫之子，亦當反而思曰:父母之于子，天下至情之所在也，今我不能使父母惟我是字，乃惟我是疾，以我之食則不食，以婿之食則食之，以我之室則不居，以婿之室則居之，生既不肯相養(yǎng)以生，死又不肯相守以死，此其意果安全哉?必為子之道有所不至，是以大傷厥考心爾……即死于地，雖有萬金之產(chǎn)，亦有所不暇問矣。況此項職田，系是官物，其父之遺囑，其母之狀詞，與官司之公據(jù)，及累政太守之判憑，皆令李茂先承佃。王有成父子安得怙終不悛，囂訟不已，必欲背父母之命，而強奪之乎!縱曰李茂先之家衣食之奉，殯葬之費，咸仰給焉，以此償之，良不為過。王有成父子不知負罪引慝，尚敢怨天尤人，紊煩官司，凡十余載，合行科斷，王有成決竹篦二十①《名公書判清明集》卷4，戶婚門，中華書局1997年版，第126-127頁。。

清朝同治元年，陜西商州人徐興元與六個兒子分產(chǎn)時自提膳產(chǎn)一份，其余分為六股。后來，次房及五、六房告絕，興元尚在，此三份絕產(chǎn)皆歸興元主持。興元去世后，三子賓剛獨占五股產(chǎn)業(yè)。而長門寡嫂夏氏、四門胞弟各得一股，“以致蔓訟不休”。官府判決為:三股絕業(yè)，歸現(xiàn)存之三股各得一股。因三子賓剛“始終與父同度”，“現(xiàn)在賓剛仍與繼母同度，膳產(chǎn)仍歸賓剛經(jīng)理。將來伊繼母告終，此項膳產(chǎn)即歸賓剛獨得，以慰興元夫婦愛子之心，以酬賓剛始終奉養(yǎng)之孝。且使愚夫愚婦咸知得親心者分產(chǎn)較多，不得親心者多得較少，亦足于勸孝而懲逆也”②樊增祥:《樊山政書》卷2，中華書局2007年版，第30頁。。按照一般原則，父母去世后，膳產(chǎn)應由兄弟均分。但因?qū)Ω改杆M孝養(yǎng)有別，故此會有這種判決。

可見，子代繼承親代財產(chǎn)的剛性權利會在孝養(yǎng)父母這一原則問題上被“軟化”。這意味著子代繼承權的獲得有一個邏輯前提，即盡到對親代贍養(yǎng)之責。這無疑在民間社會具有認可基礎。

六、結語和討論

中國歷史上家庭養(yǎng)老體系受到法律和政策的全面維護。基本表現(xiàn)是:減輕或免除有老人家庭，主要是70歲以上老人的子孫等近親所承擔的徭役義務;父母等直系尊親年高缺少贍養(yǎng)人力時，特定范圍內(nèi)犯死罪的子弟由帝王法外開恩，減輕刑罰，以便其履行侍奉義務;在外為官者的高齡父母身邊無期親贍養(yǎng)時，政策允許或要求其離職盡終養(yǎng)之責，這些制度有助于維護老年人基本生存所需照料之人力。官方通過孝行倡導，抑制對老年親屬贍養(yǎng)的忽視行為;對變通性養(yǎng)老規(guī)則給予法律支持，如招贅婚等?？傊?，傳統(tǒng)時期政府所實行的上述制度適應了家庭養(yǎng)老為主的社會發(fā)展階段的要求，為處于弱勢地位的老年人度過晚年提供了基本的人力和物質(zhì)條件。當政府沒有能力建立社會養(yǎng)老保障時，通過法律和政策維護家庭養(yǎng)老功能就成為必要之舉。

當代社會養(yǎng)老保障制度正趨完善，它同時需要社會力量(用法律和政策等制度措施)維護這一體系。同時，家庭養(yǎng)老功能如何維護?這仍是一個需要關注的問題。我們固然不能照搬傳統(tǒng)社會的做法，但卻應注意借助家庭資源彌補社會養(yǎng)老功能的不足。廣大農(nóng)村則尚未真正建立起社會養(yǎng)老保障體系，這表明，通過現(xiàn)代法律和政策抑制子代對老年親代生存狀態(tài)和質(zhì)量的忽視仍具有現(xiàn)實意義。

(責任編輯:陸影)

C913．6

A

1003-4145［2015］05-0005-10

2015-01-10

王躍生，中國社會科學院人口與勞動經(jīng)濟研究所、老年與家庭研究中心研究員。

本文系國家社科基金項目“制度人口學”(項目編號:04BRK0003)的階段性成果。