中小微企業(yè)法律風(fēng)險管理防控體系淺議

□文/劉 英

（廣東工商職業(yè)學(xué)院 廣東·肇慶）

我國中小微企業(yè)經(jīng)過改革開放20多年的發(fā)展，已取得了輝煌的成績，在我國經(jīng)濟(jì)中占有重要的地位。但不得不面對的現(xiàn)實是，目前中小微企業(yè)舉步維艱，失敗率較高。據(jù)廣州市中小微企業(yè)服務(wù)中心的調(diào)研顯示，廣州平均每天有十幾家中小微企業(yè)退出市場，中小微企業(yè)平均存活期僅為2.9年，能夠生存3年以上的企業(yè)只有10%。然而，另一個事實是，據(jù)路偉國際律師事務(wù)所《中國100 強(qiáng)企業(yè)法律風(fēng)險報告》，世界財富100 強(qiáng)公司中像微軟、惠普、華特迪士尼、洛克希德·馬丁等都面臨很高的法律風(fēng)險級別，但它們?nèi)员３种d旺的業(yè)務(wù)和一流的國際聲譽(yù)，其原因是他們有很完善的法律風(fēng)險管理體系。值得欣慰的是，為了進(jìn)一步加快我國中小微企業(yè)發(fā)展，國務(wù)院也于2009年9月19日出臺了《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)中小微企業(yè)發(fā)展的若干意見》，已明確提出要逐步建立中小企業(yè)風(fēng)險防控和預(yù)警體系。如何在中小微企業(yè)中建立法律風(fēng)險防控體系，企業(yè)以最小化風(fēng)險去實現(xiàn)最大利益，成為所有中小微企業(yè)面臨的重要課題。

一、中小微企業(yè)法律風(fēng)險管理現(xiàn)狀

（一）中小微企業(yè)法律風(fēng)險及其特點(diǎn)。根據(jù)2006年6月6日國資委公布的《中央企業(yè)全面風(fēng)險管理指引》的定義，企業(yè)風(fēng)險是指未來的不確定性對企業(yè)實現(xiàn)其經(jīng)營目標(biāo)的影響。企業(yè)風(fēng)險可分為戰(zhàn)略風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)險、市場風(fēng)險、運(yùn)營風(fēng)險、法律風(fēng)險等，其中企業(yè)法律風(fēng)險可以理解為在一定區(qū)域、期限和環(huán)境下客觀存在的，因依法被追究責(zé)任的（或者難以依法保障自身權(quán)利的）行為而導(dǎo)致費(fèi)用、損失與損害產(chǎn)生的，可以認(rèn)識與控制的不確定性。企業(yè)的諸多行為如改制、并購重組、對外投資、契約合同和產(chǎn)銷行為以及內(nèi)部管理等，都會引發(fā)不同程度的法律風(fēng)險。中小微企業(yè)法律風(fēng)險貫穿企業(yè)始終，它是企業(yè)經(jīng)營管理過程中的一項重要的風(fēng)險。通常具有以下特點(diǎn)：

1、法律風(fēng)險具有可控性。從歷史和現(xiàn)實來看，企業(yè)風(fēng)險主要有自然風(fēng)險、商業(yè)風(fēng)險和法律風(fēng)險等。前兩種風(fēng)險分別以不可抗力和市場因素為特征，往往不以人的意志為轉(zhuǎn)移，具有不可控性。而法律風(fēng)險往往是因估計不足或處理不當(dāng)而引起的公司必須承擔(dān)法律責(zé)任的后果，常常會給企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)上的損失，甚至是災(zāi)難性、顛覆性的損失，這種法律風(fēng)險，通過構(gòu)建企業(yè)法律風(fēng)險防范體系是能夠防范的，具有可控性。

2、法律風(fēng)險分布的廣泛性。市場經(jīng)濟(jì)就是法制經(jīng)濟(jì)，作為市場經(jīng)濟(jì)活動的主體，企業(yè)的所有行為在某種意義上講都是法律行為，都要受到現(xiàn)行法律規(guī)范的約束，可以說企業(yè)法律風(fēng)險可能發(fā)生在企業(yè)運(yùn)營的所有領(lǐng)域和各個環(huán)節(jié)，企業(yè)法律風(fēng)險分布的范圍和企業(yè)所有風(fēng)險分布的范圍基本一致，貫穿企業(yè)從設(shè)立到清算的整個過程。

3、法律風(fēng)險和其他風(fēng)險的伴生性和轉(zhuǎn)化性。法律風(fēng)險產(chǎn)生于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營管理活動，法律風(fēng)險的存在意味著必然還有其他風(fēng)險存在，法律風(fēng)險和其他風(fēng)險相伴相生，同時在一定條件下，它們還相互轉(zhuǎn)化，其他風(fēng)險超過一定的限度將引發(fā)法律風(fēng)險，法律風(fēng)險發(fā)生的后果也可能會導(dǎo)致其他風(fēng)險的發(fā)生。

（二）中小微企業(yè)法律風(fēng)險產(chǎn)生的原因。中小微企業(yè)與大企業(yè)相比，經(jīng)濟(jì)實力薄弱，內(nèi)部管理不健全，管理者素質(zhì)相對較低，面臨的風(fēng)險有其自身的特殊性，中小微企業(yè)法律風(fēng)險產(chǎn)生的原因主要表現(xiàn)為：

1、企業(yè)經(jīng)營者法律意識缺乏。企業(yè)自身法律意識淡薄是企業(yè)法律風(fēng)險產(chǎn)生的內(nèi)部因素。中小微企業(yè)從業(yè)者的知識水平、法律素養(yǎng)一般都不太高，一些從業(yè)人員尤其是企業(yè)高層管理人員不懂法或法律意識淡薄，在經(jīng)營決策時不考慮法律因素，甚至為了個人的私利而不惜犧牲企業(yè)的利益，在經(jīng)濟(jì)活動中違反法律規(guī)定或合同約定，導(dǎo)致企業(yè)產(chǎn)生法律風(fēng)險。有的企業(yè)為了自己的生存與發(fā)展，為了使企業(yè)在競爭中處于有利地位，總是千方百計地采取各種手段，包括利用競爭對手，惡意打壓競爭對手，非法、變相地剝奪勞動者權(quán)益等。有的企業(yè)不注意法律維權(quán)，比如由于企業(yè)的商標(biāo)保護(hù)意識比較淡薄，沒有及時注冊自己的商標(biāo)而被競爭對手搶注，使自己遭受不該有的利益損失等等。

2、企業(yè)自身制度存在缺陷。除了企業(yè)管理人員法律意識淡薄致使違法、違約導(dǎo)致法律風(fēng)險外，企業(yè)自身制度缺陷因素也會導(dǎo)致產(chǎn)生法律風(fēng)險。中小微企業(yè)一般制度都不太健全，企業(yè)自身制度缺陷是導(dǎo)致企業(yè)法律風(fēng)險產(chǎn)生的重要原因。某些企業(yè)由于缺乏嚴(yán)格的法律審核程序或者法律審核把關(guān)不嚴(yán)，加之法律監(jiān)督缺失，致使企業(yè)存在有法律漏洞的、不合理的、甚至是不合法的制度。企業(yè)在極大的法律風(fēng)險中運(yùn)營，危機(jī)重重。

3、企業(yè)在面臨法律風(fēng)險時更多采取“事后救濟(jì)”。據(jù)筆者調(diào)查發(fā)現(xiàn)，金融危機(jī)以來，法院處理的相關(guān)糾紛中，中小微企業(yè)往往作為被告出現(xiàn)，且敗訴率相當(dāng)之高。因為沒有法律顧問的協(xié)助與支持，中小微企業(yè)在出現(xiàn)凸顯的法律風(fēng)險之后不能采取及時而有效的手段進(jìn)行規(guī)避或者控制。問題實質(zhì)出現(xiàn)后，才聘請律師，采用訴訟、仲裁等直接對抗方式來解決問題。找律師采取“事后訴訟補(bǔ)救”，輕視律師對企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險的預(yù)防作用，看重的是律師的“救火”作用，忽略了法律顧問的事前、事中防范的重要作用。

二、中小微企業(yè)法律風(fēng)險多元防控體系的構(gòu)建

“未雨綢繆預(yù)防法律風(fēng)險，穩(wěn)健經(jīng)營實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展”。中小微企業(yè)構(gòu)建一套系統(tǒng)、多元的法律風(fēng)險防范體系顯得十分必要。根據(jù)筆者多年對中小微企業(yè)法務(wù)管理的經(jīng)驗，中小微企業(yè)法律風(fēng)險體系的構(gòu)建可以采取以下幾個方面措施：

（一）強(qiáng)化法律風(fēng)險防范意識，形成全體職工參與的群防體系，營造良好的企業(yè)法律風(fēng)險文化氛圍。抓源頭治理，強(qiáng)化法律風(fēng)險防范意識是識別風(fēng)險、化解風(fēng)險的前提，也是建立法律風(fēng)險防范體系的基礎(chǔ)。特別是包括企業(yè)高層在內(nèi)的所有企業(yè)員工，必須通過學(xué)習(xí)和實踐，不斷增強(qiáng)法律風(fēng)險意識。要認(rèn)識到，法律風(fēng)險一旦發(fā)生，會給企業(yè)帶來嚴(yán)重的后果，因此每位企業(yè)員工一定要從思想上把牢“防控”這根弦并內(nèi)化為風(fēng)險防范行為，形成企業(yè)法律風(fēng)險防范的群防體系，營造良好的企業(yè)法律風(fēng)險文化氛圍。

（二）識別法律風(fēng)險防范關(guān)鍵點(diǎn)，制定和完善相關(guān)防范制度，形成法律風(fēng)險防范制度體系。企業(yè)管理是一個系統(tǒng)工程，企業(yè)法律風(fēng)險的防控也是如此。企業(yè)制定風(fēng)險防控制度時，要對風(fēng)險管理的每個環(huán)節(jié)制定相應(yīng)的風(fēng)險防控制度，形成制度體系，從而使法律風(fēng)險管理的各個環(huán)節(jié)有章可循。同時應(yīng)對制度的適宜性、充分性和有效性進(jìn)行定期的風(fēng)險評審，確保制度適用企業(yè)內(nèi)外部環(huán)境的變化和企業(yè)管理水平提高的要求。

（三）培養(yǎng)和引進(jìn)法律風(fēng)險防范專業(yè)隊伍，形成混合型法律智力支撐體系。中小微企業(yè)由于規(guī)模小，沒有必要設(shè)立法律事務(wù)部，可以設(shè)一名法務(wù)專員。但法務(wù)專員畢竟專業(yè)性不強(qiáng)，防范效果有限，外聘律師具有獨(dú)特的某些法律事宜的知識和經(jīng)驗，某些重大法律事宜法律風(fēng)險防范法務(wù)專員是很難勝任的，還需需外聘律師的支持。企業(yè)內(nèi)部法務(wù)專員和外聘律師在法律風(fēng)險防范中最大限度發(fā)揮各自優(yōu)勢，注重內(nèi)部法律顧問制度與外聘律師事務(wù)所之間的無縫對接，提供混合型法律智力支撐能夠最大限度地保障法律風(fēng)險防范的有效開展和防范結(jié)果的更加有效。

（四）建立應(yīng)收賬款法律風(fēng)險防范體系。三角債問題可以說是中國的一個頑疾，中小微企業(yè)也不例外。應(yīng)收賬款的法律風(fēng)險應(yīng)是中小微企業(yè)法律風(fēng)險防范的重要一環(huán)。為了將應(yīng)收賬款的法律風(fēng)險降到最低，實踐中應(yīng)注意以下幾個方面的防范措施：1、年終必須對賬制。一方面能將一年企業(yè)債權(quán)債務(wù)情況做個了斷，明確雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；另一方面預(yù)防因訴訟時效過期導(dǎo)致的損失；2、律師函催賬制。在業(yè)務(wù)員多次催款無效情況下，以律師函的方式催款，避免企業(yè)與客戶關(guān)系太僵，以免不利以后貨款清欠。并在實踐中取得了一定效果；3、客戶資信評估制。加強(qiáng)對新老客戶的內(nèi)部資信評估，通過各種渠道了解和確定客戶的資信情況，然后決定是否向客戶提供商業(yè)信用及賒銷限額，從而減少企業(yè)風(fēng)險。

（五）建立以證據(jù)為中心的糾紛風(fēng)險防范體系。依前述，企業(yè)法律風(fēng)險的最終凝結(jié)點(diǎn)往往形成糾紛，糾紛的有效解決，證據(jù)的固定是關(guān)鍵。正如邊沁所說，“審判的藝術(shù)實際上即是運(yùn)用證據(jù)的藝術(shù)?！钡雇谱C據(jù)固定模式可以說是一種較為可行的糾紛風(fēng)險防范模式。所謂倒推證據(jù)固定模式就是假定某一經(jīng)營行為存在糾紛，糾紛有效解決可能需要哪些證據(jù)并對證據(jù)加以收集和固定的證據(jù)管理模式。比如某項合同，合同訂立前階段，業(yè)務(wù)員注意收集客戶的資信信息；合同審查階段，法律服務(wù)人員根據(jù)合同內(nèi)容，羅列相關(guān)證據(jù)清單交付業(yè)務(wù)員并要求其注意收集相關(guān)證據(jù)；合同變更時，注意收集與固定合同變更后的證據(jù)。當(dāng)然，還要對證據(jù)保存工作進(jìn)行動態(tài)的監(jiān)督檢查，督促業(yè)務(wù)員做好證據(jù)的收集和保存工作。當(dāng)然企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人和員工的證據(jù)思維的培養(yǎng)也很重要，唯有證據(jù)，才是對事實真相最有力的說明，尤其在訴訟當(dāng)中，證據(jù)的作用更加明顯。

（六）建立以企業(yè)效益最大化的事前風(fēng)險評審體系。在進(jìn)行某一事項法律風(fēng)險審查時，首先對該事項進(jìn)行法律關(guān)系分解，確定存在哪些法律關(guān)系并對所涉法律關(guān)系進(jìn)行“成本—效益”預(yù)測性分析，注意我方權(quán)利是否能夠?qū)崿F(xiàn)、義務(wù)是否能夠履行，注意他方義務(wù)能否保證履行，同時對潛在的法律風(fēng)險進(jìn)行預(yù)測、評估和會審。充分用足用好法律來保障企業(yè)利潤和創(chuàng)造企業(yè)利潤。

（七）建立以維護(hù)社會效益最大化為目標(biāo)的社會利益保障體系。企業(yè)不能僅僅以最大限度地為股東們賺錢作為自己的唯一存在目的，應(yīng)當(dāng)最大限度地關(guān)懷和增進(jìn)股東利益之外的其他相關(guān)利益者利益，包括消費(fèi)者利益、職工利益、債權(quán)人利益、中小競爭者利益、當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)利益、環(huán)境利益、社會弱者利益及整個社會公共利益等內(nèi)容。注重社會利益，不僅為企業(yè)樹立了好的形象，也是企業(yè)的一項社會責(zé)任。中小微企業(yè)在法律風(fēng)險防范體系構(gòu)建時要正確處理經(jīng)濟(jì)效益和社會效益的關(guān)系，注意保障產(chǎn)品質(zhì)量安全、周邊環(huán)境安全、職工福利等等，注重和保障社會效益最大化。

三、結(jié)語

總之，對于中小微企業(yè)的法律風(fēng)險防控體系的建構(gòu)，必須是多元的、多維的、立體的，只有筑起多元的防控體系，才能有效防范企業(yè)所面臨的法律風(fēng)險。當(dāng)然，多元的法律風(fēng)險體系構(gòu)建完成后，就進(jìn)入到長期實施階段，由于企業(yè)各種環(huán)境因素會發(fā)生變動，企業(yè)法律風(fēng)險控制體系的構(gòu)建不可能一勞永逸，而需要根據(jù)環(huán)境的變化和企業(yè)發(fā)展的要求進(jìn)行不斷地完善和修訂。唯有此，多元法律風(fēng)險體系其防控功能才能有效和長久。

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