說說合同審查

北京市首信律師事務(wù)所 劉 羽

法治社會其實也可以叫契約社會，契約也叫合同，對于一般老百姓來說，小到買菜做飯，大到買房買車，都涉及合同關(guān)系，只是白菜幾毛錢一斤，只要不是買一火車皮的，就不需要和菜市場的小販簽訂合同，而做飯時要用的煤氣或電必須有相關(guān)單位保持長期供給，并且需要派人定期檢查維護，故應(yīng)當簽訂供氣、供電合同。而買賣房屋和車輛，動輒就需要幾十萬元，甚至上百萬元，對于普通老百姓來說，是一筆不小的支出，為了保險起見，也得簽訂合同。

大家都知道，開企業(yè)就是為了賺錢，要賺錢就得先投資，空手套白狼不是不可以，但很難能輪到普通人，如果搞不好還有可能涉嫌詐騙等犯罪，被警察叔叔請去喝茶就不好了，這點大家都懂的。因此，大部分企業(yè)的經(jīng)營方法都是靠先投入一定數(shù)量的錢，即成本，在收回成本的同時賺到一些錢，即利潤。

開企業(yè)、搞經(jīng)營的成本肯定不是幾千元，所以為保證自己能夠賺到利潤，并且不會血本無歸，最好的方法就是與和企業(yè)交易的對方簽訂一份或幾份合同，來維護自己的合法權(quán)益。

但問題也隨之而來，合同往往不是專業(yè)的法律人士制定的，即使是，也不是適用于一切交易的，就像淘寶上買東西，有的賣家包郵，而有的賣家不包郵一樣，具體問題還得根據(jù)具體情況來分析。本文通過對合同審查的概念、企業(yè)合同審查的方法的介紹，幫助大家了解一下企業(yè)合同審查的基本知識。

一、合同審查的概念與特征

合同審查,簡單的說，就是對合同進行審核。具體的說，是律師或其他法律工作者接受當事人委托，以法律法規(guī)的規(guī)定為依據(jù)，在促成交易之前提下，為最大限度的維護委托人利益，而對合同的背景、形式、內(nèi)容進行審查、核實、修改并提出相關(guān)法律意見的一項業(yè)務(wù)。

概念只是抽象的總結(jié)，如果看不懂也沒關(guān)系，我們通過分析合同審查業(yè)務(wù)的特征來給大家詳細講解。合同審查業(yè)務(wù)的特征包括：

1.合同審查是律師或其他法律工作者依據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定為當事人辦理的一項業(yè)務(wù)

即使非法學(xué)專業(yè)畢業(yè)的普通人，也知道依據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定審查合同，看看合同是不是符合法條規(guī)定，但合同審查實際上并不是只有對照合同條款與法律條文的異同那么簡單。雖然絕大部分人都希望雙方訂立的合同合法有效，能夠完成交易，各取所需，但由于當事人并非專業(yè)人士，對法律原則和法條的理解可能存在偏差，導(dǎo)致合同約定與當事人的初衷相違背，甚至導(dǎo)致整個合同被法律認定為無效，無法履行，最終白費功夫，卻沒干成事情。例如，我曾代理的一起合同糾紛案件中，甲方委托乙方為其進行投資理財，并向乙方支付了投資款，如果只機械的套用合同法的規(guī)定，該合同是合法有效的。但問題在于合同中有關(guān)于保證投資只賺不賠的保底條款，法律雖然沒有明確規(guī)定有這種條款的合同屬于無效，但從法院對以往類似情況的判決來看，合同中如果出現(xiàn)此類條款，法院一般會認定整個合同無效。雖然有問題的僅僅是這一句話，但甲方可能會因為合同無效，不但得不到投資的收益，還可能無法收回投資款。因此，審查合同不是簡單的修改錯字，也不是機械的按照法條檢驗約定是否與規(guī)定一致，而是律師或其他法律工作者，依靠自身的知識（不是只有法學(xué)方面的）和實際工作中積累的經(jīng)驗，靈活運用法律法規(guī)的規(guī)定，為當事人審查合同的一項業(yè)務(wù)。

2.合同審查的前提是促成交易

絕大部分普通人訂立合同的目的也是為了得到自己想要的，而不是處處限制對方，從中得到心理上的滿足。所以在合同中約定雙方的權(quán)利義務(wù)，是為了明確雙方在合同履行過程中，可以干什么，應(yīng)當干什么，約定違約責任是為了防止任何一方不履行合同，即告訴雙方不能干什么。在合同中做這些約定的目的是從為了盡最大努力保證交易的正常進行。對此，一些剛開始接觸合同審查業(yè)務(wù)的年輕律師并不明白，他們往往片面強調(diào)維護自己一方當事人的利益，而忽視了對方當事人的利益。這么改合同，只有在單占有較大優(yōu)勢的前提下，才可能收到預(yù)期的效果。例如從前的房價一路狂漲，就這個價，你愛買不買，有的是人買，過兩天沒準還漲價呢。這個時候需要買房的一方，只能忍著滿心的郁悶，委屈的接受賣方的“壓迫”，但到現(xiàn)在，房價開始回落，有本事你別賣，有比你更便宜的，我就不信你敢不落價兒。這種情況下，買方就會在交易中占據(jù)優(yōu)勢，可以盡一切可能少出錢。如果不是這種情況，雙方勢均力敵，憑什么你占那么大便宜啊，我又不是比你低一等，也不是求著你的，這生意不做就不做，那這合同不就改砸了嗎？

3.合同審查的目的是最大限度的維護委托人的利益

雖說促成交易是合同審查的前提，但誰也不會傻到簽訂一份合同讓自己吃虧，讓別人占便宜。戀人之間嘻嘻打鬧，男生可以讓著女生，但商人之間談?wù)撋?，是不可能做到相互謙讓，毫不利己，專門利人的，畢竟雷鋒同志不是商人。因此，合同審核的最終目的是充分維護當事人自己的利益，考慮對方的利益只是為了保證合同能夠順利簽訂。換句話說，我花錢雇你給我改合同，你凈給別人找好處，讓我擔風險，多花錢，我憑什么雇你啊。這就像我的一名同事在修改一份安保服務(wù)合同中關(guān)于安保人員值班時間和待遇的約定時，把安保人員的工作餐從一餐變?yōu)閮刹?，并增加了給值夜班安保人員提供住宿的條款。這種改法的主觀愿望是好的，但是，這樣做，我們的客戶肯定不高興：原來每天這幫保安就在我這里吃一頓飯，現(xiàn)在吃兩頓，都是年輕小伙子，這是要吃死我嗎？我還要給值夜班的騰出專門的屋子，讓他們住，他們晚上在里面沒事就知道玩牌、喝酒，我這是圖什么呢？這合同誰改的？下回不要讓我再見到他！這么一來，老總對你有極大的不滿，你這日子就不好過了。

4.合同審查的內(nèi)容是對合同的背景和條款進行審查

合同審查具體是做什么呢？我認為主要就是干兩件事，第一件事，看看為什么會有這個合同，專業(yè)人士管這個叫審查合同簽訂背景。這個活兒，說白了就是打探消息，知道簽這合同的雙方到底要干什么？就像有時候朋友之間會問，你為什么要請這個女生出去吃飯??？你為什么要和這個男的出去玩??？大家都知道，這種事情，有時候是不會擺在明面兒上說的，因為有所顧忌。同樣，老板在交易時，也可能有某些難言之隱，不愿對人說，這就需要細心的去揣摩、推測。這聽起來好像是在八卦，但卻很重要，因為它是指導(dǎo)整個合同修改的重要步驟，只有了解老板簽這合同想干什么，才可能改出讓老板滿意的合同。審查背景是件難事，難就難在這些東西是合同條款中看不到的，只能是在仔細研究合同條款或其他信息以后，自己琢磨，才能知道。例如某公司曾委托我為他們修改設(shè)備租賃合同及相關(guān)的抵押、質(zhì)押合同，甲方向乙方出租幾臺大型設(shè)備，租期三年，合同租金總數(shù)高達十幾個億。經(jīng)過了解，兩邊的老板及相關(guān)負責人，為了簽訂上述合同已經(jīng)談了快大半年了，合同中的每一個條款他們都看了又看，談了又談，最后終于決定就這么訂合同。這種情況下，就像兩個年輕人談了很久的戀愛，都要訂婚了，突然有一個外人站出來說，你們倆不能結(jié)婚，無論是出于什么理由，讓人接受起來都太難了。所以，對于這樣的合同，如果沒有特殊情況，很難作出重大的修改，只能告訴他們，你們的“婚姻”可能不會幸福，要去“登記”的話請慎重。

第二件事，俗稱看合同，又叫對合同條款進行審查。首先，要看看合同的約定合不合理，有沒有欺騙對方，比如掛著羊頭賣狗肉，就是對羊肉買賣合同中的買方進行欺騙，還要看看合不合法，是不是想借簽訂合同干壞事，比如借著給成年人當奶媽，進行賣淫活動，或借著簽合同給其他人挖坑都不行。這里有一個關(guān)鍵的問題是，有些合同看似是有效的，但實際上是不符合法律法規(guī)規(guī)定的，例如私人之間的代孕交易，即使雙方都非常愿意，甚至是女方主動要求，這樣的合同也依舊是無效的。

其次，就是看合同缺不缺必要的條款。合同一般都有名稱，即使只是叫“協(xié)議”，開頭一般也都有簽訂合同的各方的名稱、地址等，然后就是關(guān)于簽合同到底要干什么的約定了，比如買賣合同，要約定買什么？多少錢買？怎么交貨？東西有問題怎么辦？租賃合同要約定租什么？租多久？租金多少錢？怎么給租金？最后，就是看發(fā)生什么情況屬于誰的錯？發(fā)生糾紛怎么解決？有沒有雙方簽字蓋章及寫日期的地方？有些合同是有附件的，比如租房子，總要有一個清單，列明屋內(nèi)有什么東西？電表、水表、煤氣表里還有多少個字？或者走到多少個字了？在修改合同的整個過程中，都要注意，約定有沒有前后矛盾的地方？比如，有個合同前面約定維護人員要三個月上門維護設(shè)備一次，后面又約定設(shè)備維護周期為六個月，那么到合同履行第三個月時，維護人員是來還是不來呢？

上面的兩件事情，干好的關(guān)鍵都是細致，只有細心研究，才能保證合同改出來，大家都滿意。

二、企業(yè)合同審查的一般方法

總結(jié)審查合同的方法，簡單的說，就是為了能省事，能快點，但絕不能出差錯。我結(jié)合合同審查業(yè)務(wù)的特征，為企業(yè)合同的審查總結(jié)了如下三個方法，僅供各位參考：

1.簡易審查法

這里的“簡易”指省去不必要的審查步驟和審查內(nèi)容，直接審查合同中可以修改及有必要修改的條款，說白了就是省事、圖快。主要有如下兩種情況：

（1）跳過合同背景審查，直接修改條款。前面說過，審查背景這件事確實非常重要，關(guān)系到整個合同的修改，需要細心的去揣摩、推測客戶的想法，但有一個問題：干這活兒是需要時間和精力的，而且有時候是很費時費力的，了解兩個企業(yè)的基本情況以及他們到底要干什么，往往不是上上網(wǎng)就能解決的問題。因此，從提高工作效率的角度來講，不推薦對企業(yè)合同千篇一律的按照從背景開始，到合同內(nèi)容的方法一步一步的審查，有些企業(yè)，我們和他們合作都好幾年了，他們和對方的那點事情，對我們來說就是公開的秘密，所以沒有必要再琢磨什么背景不背景的，直接看合同哪兒約定得有問題，哪兒得改，改了就完了。例如，有一個老同學(xué)，為了求得心理上的安全感，總是把去年我已經(jīng)給他審查、修改過的合同，幾乎原封不動的再次發(fā)給我修改，簽合同的一直就是他和那個企業(yè)，都好幾年了，但由于是同學(xué)，我也無奈，只能在原有合同上小修小補，看看差不多發(fā)給他就完了。所以簡易審查法的優(yōu)點就在于省事，省去了一些不必要的環(huán)節(jié)，也讓我不用那么累。

（2）不修改違約責任的條款。違約責任這部分，是大家都不愛看的，但有時候又不能不看，即使是花三百萬買套房，也得好好約定一下違約了怎么辦，更不用提是幾千萬的交易了。但凡事要把握一個度，什么合同都約定違約責任就不好了。很多企業(yè)之間，在長期的合作中，已經(jīng)形成了固有的交易習慣，尤其是在一些金額較小的交易中，雙方已經(jīng)形成了一種固定合作方式，他們最在乎的是這種習慣是否能延續(xù)下去，而不是什么公平不公平，例如一個每年租金只有幾萬元的合同，只要房東愿意繼續(xù)出租，租戶愿意繼續(xù)租住，合同中就沒有必要加入新的違約責任條款或解除合同的條款，以免讓人看著扎眼。再如，有公司曾發(fā)給我兩份合同，一份是關(guān)于買電腦的合同，另一份是關(guān)于供應(yīng)桶裝水的合同，這企業(yè)的老板和這兩個合同中的對方企業(yè)的老板都很熟悉，我們這邊企業(yè)最近幾年的桶裝水都是人家給送的，服務(wù)態(tài)度也很好，也不是很計較，有時手頭緊不能結(jié)賬，也容我們緩兩天，沒有因為一點小錢就沒完沒了，水照樣送，這樣的合作伙伴，不約定違約責任，又能怎樣？他就會只收錢不送水了？那樣能賺幾個子兒?。亢螞r我們可能還欠他們水錢呢。這種情況下，你要再給人家約定什么送水送晚了就違約了，就罰錢了，水質(zhì)量又如何如何了，除了找老板罵你，沒別的意義。

上面的例子說明，違約責任約不約？怎么約？就看合同涉及的錢數(shù)是多少。如果是涉及金額較大、錢數(shù)較多的交易，那實在不好意思，公事公辦，我不能拿身家性命跟你玩，玩不起；如果就那么仨瓜倆棗的，都是朋友，何必呢？我們那兒還等著用呢，兄弟這次先賒著，哥哥還能虧了你嗎？我知道你也不容易，下次我一塊給你結(jié)。這不就完了嗎？

2.普通審查法

這其實就是改合同最基本的那套方法，先看他們?yōu)槭裁春灪贤敫墒裁?？明白了就開始改，看看簽合同的人對不對，合同的條款有沒有毛病，直到最后的簽訂日期部分，整個看一遍，該改的改，該刪的刪，保證不出錯。剛才也說了，這方法就是慢，但有時候不慢也不行啊，法律工作本來風險就大。我給客戶寫個起訴狀，即使全文寫得天花亂墜，只要有一個錯字，客戶心里都得罵我，更何況一份合同有問題呢？因此，在修改一些比較重要的合同時，只有采用普通審查法，才能保證不出差錯。

總之，簡易審查法與普通審查法各有各的好處，關(guān)鍵是看怎么把握，究竟哪些合同該用簡易審查法，哪些合同該用普通審查法呢？我也不知道，我只知道，馬克思說過要具體問題具體分析，不能一條道兒跑到黑。

3.合同模板法

合同模板法，就是懶人的方法，在法律上，合同是分類的，一類合同，一般就這么些要約定的東西，比如贈與合同，就得約定我給你什么？怎么給你？什么時候給你？不能給你一定時炸彈，把你炸死。關(guān)鍵是你還得要，男生送給心儀的女生一束花，女生連看都懶得看，“我對你沒感覺”，我看這鮮花贈與合同也就別訂立了吧。

沒有適用于任何類型的合同的萬能模板，如果非要說有，我也認可，在一張紙上，只要先寫上“合同”這個標題，再寫上“甲方”、“乙方”、“第一條”、“第二條”…………“第N條”，直到最后寫上“簽訂日期”等字樣，剩下的全是一片空白，這也可以算所謂萬能模板，但沒有任何實質(zhì)內(nèi)容，只是一個空殼,基本沒用。我說的合同模板，要有實際的、有針對性的內(nèi)容，要適合這一類合同的特點，委托合同，就要弄清楚誰是委托人？誰是受托人？也就是誰是要找人干活兒的，誰是替別人干活兒的，還要寫清楚委托別人做什么？接受委托的周期是多長時間？代理費用是多少錢？這些是作為委托合同模板應(yīng)當具備的一些基本條款，不論是委托律師代理訴訟簽訂的合同，還是委托別人幫忙購買東西的合同，都可以使用這一模板，只要對其中一部分條款進行修改就可以。但就像合同法所規(guī)定的那樣，光法律給了名稱的合同就有十幾類，沒給名稱的還不知道有多少類，能這樣分類，就是由于這些合同之間的區(qū)別還是比較大的，所以一個合同模板能用在此類合同中，就基本上很難用在其他類型的合同中了，買賣合同的模板，就無法用到租賃合同中去，同樣租賃合同的模板也無法用到買賣合同中去，所以合同模板法雖然是懶人的方法，但也不能太懶，在法律工作中，是不可能“一招鮮，吃遍天”的。

我認為最適合使用合同模板的合同，就是勞動合同，而且基本上每個企業(yè)的勞動合同都會用模板。這主要是因為，企業(yè)都得用工，而且按照馬克思的理論，企業(yè)一般都得雇8個人以上。夫妻合開的個體小店根本用不到什么勞動合同，更別提合同模板，但幾十甚至上百口子人，來之前互相都不認識，不簽合同就會出亂子?？扇绻麖亩聲刚埖目偨?jīng)理到公司大門口的保安挨個起草、簽訂一份合同，倒是嚴謹了，但太麻煩，所以不如制作統(tǒng)一的合同模板，約定好了企業(yè)聘請員工從事哪個崗位的工作？工作內(nèi)容是什么？試用期多長？勞動關(guān)系到什么時候終止？工資多少？有飯補、車補嗎？保險怎么上？在單位什么能干？什么不能干？有這么一份合同模板，就算你有一萬員工，只要他們在大陸上班，基本上就都能用，只是不同部門要加入一些適合本部門的條款，比如銷售部門要有業(yè)績要求，銷售額每月要達到一定量，財務(wù)部門至少有保密要求，公司的財務(wù)狀況不是明星的八卦新聞，泄露出去一點兒都不好玩。總之，盡管企業(yè)內(nèi)部各部門的要求不盡相同，但只需要對勞動合同模板稍作修改就能滿足他們的需求，省去了大量的麻煩，也統(tǒng)一了企業(yè)的基本勞動關(guān)系，所以老板們一般都愛用。

結(jié)語

對于企業(yè)來說，合同審查業(yè)務(wù)的重要性不言而喻。合同審查的方法可能還不止上述三種，我只是拋磚引玉，將工作中的經(jīng)驗與諸位進行分享、討論，難免有不足之處，還望各位同仁進行指正！