建設(shè)工程索賠與反索賠的研究

劉芳

摘 要：在本文中主要是研究建設(shè)工程的索賠與反索賠問題，從概念、產(chǎn)生的原因開始，然后進(jìn)一步地探究現(xiàn)在的工程索賠時的存在的問題及解決措施。

關(guān)鍵詞：索賠;反索賠;工程項(xiàng)目;施工合同

一、工程索賠與反索賠的概念及產(chǎn)生的原因

1.工程索賠與反索賠的概念

（1）索賠的概念

建設(shè)工程索賠是指在工程合同履行過程中，合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ讲宦男谢蛭茨苷_履行合同或由于其他非自身因素而受到經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害，通過合同規(guī)定的程序向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)或者時間補(bǔ)償要求的行為。索賠是一種正當(dāng)?shù)臋?quán)利要求，它是合同當(dāng)事人之間一項(xiàng)正常的而且普遍存在的合同管理業(yè)務(wù)，是一種以法律和合同為依據(jù)的合情合理的行為。

（2）反索賠的概念及其作用

在建設(shè)工程施工承包合同執(zhí)行過程中，業(yè)主可以向承包商提出索賠要求，承包商也可以向業(yè)主提出索賠要求，即合同的雙方都可以向?qū)Ψ教岢鏊髻r要求。當(dāng)一方向另一方提出索賠要求，被索賠方應(yīng)采取適當(dāng)?shù)姆瘩g、應(yīng)當(dāng)和防范措施，這稱為反

索賠。

2.工程索賠產(chǎn)生的原因

（1）當(dāng)事人違約

合同雙方中的一方?jīng)]有按照合同約定履行自己的義務(wù)，而給另一方造成損失，為此，違約方必須承擔(dān)賠償責(zé)任。當(dāng)事人違約分為發(fā)包人違約和承包人違約兩種。

（2）不可抗力

不可抗力一般是不能預(yù)見、不能避免、不能克服的，可以分為自然事件和社會事件。自然事件主要是不利的自然條件和客觀障礙，社會事件則包括國家政策、法律、法令的變更等。對于不可抗力事件所產(chǎn)生的費(fèi)用，應(yīng)按原則由發(fā)、承包雙方分別承擔(dān)屬于自己的責(zé)任;對于不可抗力事件所延誤的工期，應(yīng)得到相應(yīng)的順延。

（3）合同問題

合同問題包括合同缺陷和合同理解錯誤，合同缺陷主要有措辭不當(dāng)，說明不清，合同中遺漏了對相關(guān)問題的約定等現(xiàn)象，合同理解錯誤主要是合同中采用的習(xí)慣用語和法律體系不同。對此，工程師應(yīng)及時地給予解釋，解決合同中的問題所在。

（4）工程變更

工程變更常常表現(xiàn)為改變合同工程的基線、標(biāo)高、位置或尺寸，設(shè)計變更，取消合同中的一項(xiàng)工作等。

（5）監(jiān)理人指令

監(jiān)理人指令有時候也會產(chǎn)生索賠，如監(jiān)理人指令承包人更換某些材料、加速施工、對已合格的材料進(jìn)行二次檢驗(yàn)等。

（6）第三方原因

第三方原因主要是指由于與工程有關(guān)的第三方的原因而引起的對本工程的不利影響。

二、工程索賠與反索賠的問題及

對策

1.我國建筑工程索賠存在的問題：

（1）承包商不敢進(jìn)行且不會進(jìn)行索賠

歸根到底，還是由于很大一部分承包商對合同中的索賠條款不熟悉，對索賠的時間限制、程序、方式等的管理上還存在模糊認(rèn)識，索賠起來也沒有條理性。

（2）索賠經(jīng)驗(yàn)及實(shí)例資料匱乏

現(xiàn)實(shí)生活在，索賠案例雖然得以處理，但很多承包商都未能夠及時消化，加以

思考。

2.我國建筑工程索賠的對策：

（1）健全工程索賠管理機(jī)構(gòu)

因?yàn)槲覈壳皼]有專門的從事工程索賠的管理機(jī)構(gòu)，所以需要建立以及健全相關(guān)的管理制度。

（2）樹立正確的索賠意識，培養(yǎng)專業(yè)的索賠人才

索賠意識缺乏會造成失誤，導(dǎo)致企業(yè)的損失。同樣的，索賠人員不專業(yè)，處理不到位，也會導(dǎo)致企業(yè)的損失。

（3）學(xué)習(xí)國際上先進(jìn)的索賠經(jīng)驗(yàn)

我國就是因?yàn)闆]有及時消化索賠案例，索賠經(jīng)驗(yàn)不足，才會使得索賠處理起來有些棘手，對此要多學(xué)習(xí)和研究國際上的案例，總結(jié)經(jīng)驗(yàn)。

3.我國建筑工程反索賠存在的問題：

（1）反索賠意識薄弱，沒有足夠的

認(rèn)識

和索賠一樣，發(fā)承包雙方對反索賠也缺乏足夠的認(rèn)識，對于能夠進(jìn)行反索賠的項(xiàng)目可能都不知道，這與我國工程建設(shè)長期處于計劃經(jīng)濟(jì)體制有關(guān)。

（2）對反索賠內(nèi)容存在模糊認(rèn)識甚至錯誤認(rèn)識

普遍認(rèn)為反索賠是發(fā)包人想承包人進(jìn)行索賠，且僅限于反駁合同索賠報告。

（3）沒有建立或規(guī)范反索賠組織機(jī)構(gòu)和制度，沒有配備稱職的反索賠人員，沒有將反索賠管理納入和貫穿到整個工程項(xiàng)目管理的全過程之中。

（4）反索賠經(jīng)驗(yàn)及實(shí)例資料匱乏

和索賠一樣，反索賠存在著缺乏經(jīng)驗(yàn)，經(jīng)驗(yàn)積累不足的現(xiàn)象。

4.我國建筑工程反索賠的對策：

（1）正確認(rèn)識反索賠，積極培養(yǎng)反索賠意識

積極開展反索賠教學(xué)和培訓(xùn)，讓更多的從業(yè)人員認(rèn)識和了解反索賠，使其意識到反索賠的重要性。

（2）建立和健全專門的反索賠機(jī)構(gòu)和制度，配備專業(yè)人員，并與其它管理部門相協(xié)調(diào)相制約

（3）規(guī)范和遵守建設(shè)工程合同反索賠程序

規(guī)范同內(nèi)容，才能盡量減少對方的索賠機(jī)會，遵守合同內(nèi)容，才能使自己的反索賠行使的更加徹底。

（4）搜集與分析典型的反索賠案例，吸取經(jīng)驗(yàn)，強(qiáng)化理論研究我國的反索賠的成功和失敗，從反索賠案例中就可以反映出來，所以，我們要在原有基礎(chǔ)上，搜集更多的案例，并加以分析，吸取經(jīng)驗(yàn)。

三、結(jié)論

隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，建設(shè)項(xiàng)目規(guī)模的不斷擴(kuò)大，工程復(fù)雜程度的不斷提高，加之建筑承包市場競爭的加劇，使工程實(shí)施過程中的不確定因素和風(fēng)險大大增加，建筑業(yè)成為索賠的多發(fā)行業(yè)，最近幾年呈不斷增長趨勢。然而國內(nèi)關(guān)于工程索賠的經(jīng)驗(yàn)積累少，再加上管理復(fù)雜性高，所以必須強(qiáng)化合同管理，建立并健全索賠機(jī)制。

施工索賠是合同管理知識的集中體現(xiàn)，涉及合同知識、工程技術(shù)、施工經(jīng)驗(yàn)、經(jīng)濟(jì)法律等，是一門綜合學(xué)問，在工程管理的工作中具有特別的重要意義。希望廣大學(xué)者對工程索賠與反索賠的研究能夠給予重視、深入，健全工程索賠與反索賠。

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