鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施中的作用

鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施中的作用

柳海松

(清華大學(xué) 法學(xué)院，北京 100083)

[摘要]鄉(xiāng)土法杰是在基層社會中自發(fā)成長起來的精英。鄉(xiāng)土法杰靈活運(yùn)用多元身份參與國家法律實(shí)施。他們在國家法律實(shí)施中的行為和表現(xiàn)一定程度上帶動了村民遵守國家法律、推動了國家法律在鄉(xiāng)土社會的適用、推動了執(zhí)法活動的進(jìn)行、促進(jìn)了相關(guān)國家機(jī)關(guān)、國家工作人員依法履行職權(quán)。在國家法律實(shí)施中，也存在鄉(xiāng)土法杰偏重于實(shí)踐理性、濫用權(quán)威的現(xiàn)象。因此，需要通過建立、健全鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施中的“話語”表達(dá)機(jī)制和鄉(xiāng)土法杰權(quán)威運(yùn)用的監(jiān)督、制約機(jī)制和維護(hù)機(jī)制，以此促成鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施中發(fā)揮應(yīng)有的作用。

[關(guān)鍵詞]鄉(xiāng)土法杰；法律實(shí)施；制度建設(shè)

[中圖分類號]D921.8[文獻(xiàn)標(biāo)志碼]A

[收稿日期]2015-08-29

[作者簡介]董玉庭(1969-)，男，內(nèi)蒙古通遼人，教授，博士研究生導(dǎo)師，從事中國刑法學(xué)、比較刑法學(xué)、犯罪學(xué)研究。

“人民是依法治國的主體和力量源泉”，法治實(shí)施必須“依靠人民”。[1]在當(dāng)代中國的法治實(shí)施體系建設(shè)中，“必須在黨的堅強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)下，廣泛動員全體人民和全部社會組織的力量，共同建設(shè)法治實(shí)施體系，并使之高效運(yùn)行”[2]。國家法律作為當(dāng)代社會中一種主要的行為規(guī)范，它的實(shí)施也必定要“依靠人民”，需要充分發(fā)揮人民群眾在國家法律實(shí)施中的積極作用。從國家法律實(shí)施的方式來看，主要包括法律遵守、法律執(zhí)行、法律適用和法律監(jiān)督等方面。[3]國家法律實(shí)施很大程度上取決于在這一過程中各種類型的法律主體在法律遵守、法律執(zhí)行、法律適用和法律監(jiān)督等方面的意識和行為。作為在鄉(xiāng)土社會中扮演著重要角色的鄉(xiāng)土法杰無疑將在國家法律實(shí)施中發(fā)揮重要的作用。

學(xué)者們從不同的角度對鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施中的作用進(jìn)行了研究。孫曄認(rèn)為在鄉(xiāng)土社會法律秩序的形成中，鄉(xiāng)村精英與規(guī)則是其中最重要的兩個要素，鄉(xiāng)村精英根據(jù)社會的需要選擇適用不同類型、層次的規(guī)則，并在這一過程中不斷對多元規(guī)則進(jìn)行整合，反過來，規(guī)則以其具有的公共性、普遍性及強(qiáng)制性約束和規(guī)范鄉(xiāng)村精英的行為；[4]李毅通過對涼山州人民法院的糾紛調(diào)解機(jī)制的研究，發(fā)現(xiàn)人民法院通過聘任“德古”擔(dān)任人民調(diào)解員、人民陪審員，實(shí)現(xiàn)了人民法院與“德古”的良性互動，也實(shí)現(xiàn)了國家法與彝族習(xí)慣法的良性互動；[5]陳寒非通過對鄉(xiāng)土精英身份變遷的歷史考察，論述了鄉(xiāng)土法杰在習(xí)慣法成長中的作用；[6]郭星華、任建通以浙江“楓橋經(jīng)驗(yàn)”為田野對象，分析和探討了鄉(xiāng)土精英在參與地方治理中的訴訟與調(diào)解相融合的糾紛解決方式[7]?？偟膩砜?，論者多是在分析鄉(xiāng)土法杰在鄉(xiāng)土糾紛的解決、鄉(xiāng)土習(xí)慣法規(guī)范的變遷等方面的作用的過程中間接地分析了他們在國家法律的實(shí)施中的作用，而對鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施中所發(fā)揮的作用缺乏直接的、系統(tǒng)的分析。

本文以高其才主編的“鄉(xiāng)土法杰”叢書為主要素材，通過分析鄉(xiāng)土法杰在國家法律的實(shí)施中的行為、表現(xiàn)，重點(diǎn)揭示鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施中的積極作用。并進(jìn)一步提出，通過建立、健全鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施中的“話語”表達(dá)機(jī)制和權(quán)威的運(yùn)作機(jī)制，促成他們在國家法律實(shí)施中發(fā)揮應(yīng)有的作用。

一、鄉(xiāng)土法杰與國家法律的遵守

在日常生活中，一個人的社會地位、社會身份是靜態(tài)的，在群體生活和社會關(guān)系的維持中，往往以“社會角色”這樣動態(tài)的方式體現(xiàn)出來。 在鄉(xiāng)土生活中，鄉(xiāng)土法杰往往扮演著自覺、積極的社會角色，長期的社會生活使他們能恰當(dāng)?shù)卣J(rèn)識自己，知曉自己在社會關(guān)系中的地位和身份，明確認(rèn)識自己所擔(dān)負(fù)的角色。隴原鄉(xiāng)老馬伊德勒斯歷任地方人大代表、政協(xié)委員。他對法律賦予的這一身份有著深刻的認(rèn)識，他認(rèn)為：“政協(xié)委員，人大代表，(職責(zé))是了解基層，結(jié)合實(shí)際，代表咱們鄉(xiāng)政府、代表地方、代表基層，搞提案么。(還要)監(jiān)督縣委縣政府、(各個)部門的工作?！盵8]175正是在這一認(rèn)知的基礎(chǔ)上，他能積極履行法律賦予這個“身份”“位置”的權(quán)利和義務(wù)。他在任職期間，盡職盡責(zé)地了解基層的實(shí)際狀況，為地方政府施政建言、建議，提出了許多務(wù)實(shí)的議案；為鄉(xiāng)里、為村民解決了許多實(shí)際問題。例如，他通過和其他幾位人大代表聯(lián)名提議，經(jīng)過多方努力，為鄉(xiāng)里修建了一座變電所，方便了群眾的生活。[8]174-175

鄉(xiāng)土法杰在日常工作、生活中利用各種途徑和資源了解、學(xué)習(xí)法律知識，特別是適用于鄉(xiāng)土社會的法律常識，并積極主動地把這些法律知識運(yùn)用到村民的日常生活中，幫助村民處理法律事務(wù)。由于鄉(xiāng)土社會很大程度上是一個人情社會、熟人社會，在鄉(xiāng)土法律事務(wù)的處理中，交涉、溝通、教育、說理仍然是必要的過程。所以，鄉(xiāng)土法杰參與國家法律實(shí)施的過程事實(shí)上也是一個“教化”村民遵守法律的過程。

現(xiàn)實(shí)生活中這樣的案例很多。王玉龍幫助村民立遺囑的案例就是其中一個例證。王玉龍的鄰居王某早年病逝，留下妻子李某一人生活，李某前幾年修建了房屋，她覺得自己年事已高，為防止去世后因?yàn)榉慨a(chǎn)繼承問題而引發(fā)家庭內(nèi)部矛盾，李某便找到王玉龍，希望王玉龍能幫助她。王玉龍了解情況后引導(dǎo)并幫助李某立下了公證遺囑。王玉龍詳說了整個事件的過程。[9]197-198從王玉龍的敘述中可以看出，李某的女兒小梅自出嫁以后，并沒有履行贍養(yǎng)老人的義務(wù)。李某的日常生活，事實(shí)上是由其外孫小方照料。在財產(chǎn)繼承方面，按照嶺腰村的習(xí)慣規(guī)范，女兒是沒有繼承權(quán)的。雖然這種觀念隨著國家法律和政策的宣傳而受到一定程度的影響，但是在實(shí)際繼承中，特別是在女兒沒有照顧父母的情況下，女兒“一般都會表示放棄”，在“實(shí)踐中女兒放棄繼承基本上是自愿的”，否則會遭到村民的“非議”。[9]73對于李某家的情況，王玉龍接著說：五年前，李蕓家的房子還是老房子，小方出錢修建了新房，造好之后，房產(chǎn)證上寫著李蕓的名字，因此，李蕓毫無疑問會將這套房子交由小方繼承，但是李蕓怕她女兒小梅以后會來爭這套房子。所以她就來找我，讓我想想辦法，怎么防止小梅來爭房子。后來我了解了一下，按照國家法律的規(guī)定，要是沒有遺囑，房子是要留給子女的，外孫沒有份。寫了遺囑就不一樣了，所以我就叫她寫一份遺囑，后來鎮(zhèn)上的一位干部告訴我說，最好是做一個公證，免得有人認(rèn)為遺囑不合法，我就找到李蕓，跟她商量，讓她把遺囑拿去公證一下。[9]198

在這個案例中，村民李某之所以能從茫然無助到選擇用國家法律來保護(hù)自己的合法權(quán)益，一方面是通過王玉龍的指引，知曉了通過立遺囑并加以公證這種方法是最有效、最有保障的，并最終選擇了這樣的方式。在這一過程中，李某也逐漸形成了對國家法律的認(rèn)知。另一方面，王玉龍以自己在村社中的威望影響了村民，使得村民通過對他的信任進(jìn)而產(chǎn)生了對法律的信任。

總之，鄉(xiāng)土法律事務(wù)的這樣一種處理過程反復(fù)不斷地激發(fā)民眾對國家法律的認(rèn)知，也正是通過這樣的過程使得民眾樹立了“無規(guī)矩，不成方圓”的規(guī)則意識，最終形成對國家法律的信任。

二、鄉(xiāng)土法杰與國家法律的適用

從國家力量的運(yùn)作來看，國家法律已經(jīng)“下沉”到鄉(xiāng)土社會，“現(xiàn)代法律與鄉(xiāng)村社會有了一定的親和性，法律逐漸成為約束農(nóng)民行為邏輯的重要規(guī)范”，民眾的法律意識也有了一定程度的提升。只不過，這種“下沉”只是“在經(jīng)過多元文化過濾后的被動中的下沉”[10]。國家法律實(shí)施的這種困境為鄉(xiāng)土法杰在鄉(xiāng)土社會適用國家法律留下了發(fā)揮作用的空間。在鄉(xiāng)土社會中，糾紛的發(fā)生往往是矛盾長期蓄積的結(jié)果。因此，僅僅依靠形式化的司法裁判并不能從根本上化解當(dāng)事人之間的矛盾。形式化的裁判很大程度上只是一個“決斷”，法官通過裁判表面上依法厘清了當(dāng)事人雙方的權(quán)利和義務(wù)，而事實(shí)上，作為“局外人”的法官卻很難說弄清楚了案件的是非曲直。當(dāng)然，法院也意識到了基層司法的復(fù)雜性，也在積極探索合理、有效的基層社會的糾紛解決機(jī)制，吸納鄉(xiāng)土法杰參與糾紛處理就是其中重要的機(jī)制之一。在基層司法實(shí)踐中，鄉(xiāng)土法杰常以人民陪審員、人民調(diào)解員、村社干部以及宗族中的族長等身份直接或間接地參與對糾紛的處理。

隴原鄉(xiāng)老馬伊德勒斯就是鄉(xiāng)土法杰擔(dān)任地方人民陪審員中的一位。馬伊德勒斯在擔(dān)任人民陪審員后，主要任務(wù)是配合法庭做一些糾紛調(diào)解工作。受伊斯蘭教教義影響，在甘肅東塬地區(qū)，夫妻在離婚時，女方需要遵循取得男方“口喚”這一離婚規(guī)范。馬伊德勒斯介紹了2014年由他調(diào)解的一個案子：東塬村9社馬海牙的女兒馬法圖麥和4社馬撒魯特的尕娃馬克力，兩個人都不到30歲，結(jié)婚已經(jīng)十來年了。長期以來，這兩個人在家里一直不和氣，經(jīng)常吵架。今年1月份女方到法院起訴(要求離婚)了，(當(dāng)時)我們東塬法庭(就)受理了。(受理以后)我(對他們進(jìn)行了)多次調(diào)解。女方一開始是漫天要價，要(求男方支付)12萬元(的補(bǔ)償金)，男方家庭條件很一般，拿不出多少錢，也不同意離婚。我一直給他們做工作，和雙方進(jìn)行談話，但是一直不行。后來我和馬庭長商量準(zhǔn)備判決他們離婚，讓男方給女方45 000元。我們正準(zhǔn)備第二天判(決)呢，女方就找到我們說要撤訴了。(因?yàn)?她要“口喚”呢，(說)我們法律的手續(xù)可以不要，但“口喚”不要不行。她要(求)我再來調(diào)解，我就(繼續(xù))調(diào)解么，最后(調(diào)解結(jié)果)是，男方拿來了25 000元，(我就)把這個事情辦結(jié)束了。[8]181-182

在這起案件中，法院完全可以依據(jù)《中華人民共和國婚姻法》的規(guī)定作出準(zhǔn)予馬法圖麥和馬克力離婚的判決。但由于受宗教規(guī)范的影響，婦女在離婚時若得不到丈夫的“口喚”，意味著不能再嫁，而其他人也不能娶沒有得到丈夫“口喚”的婦女。在該案中，男方不同意離婚，堅決不給女方“口喚”。因此，即使在法院的判決生效后，女方得到了45 000元的補(bǔ)償金，女方在日后的生活中會因?yàn)闆]有取得“丈夫”的“口喚”而產(chǎn)生不利的影響。后來，女方撤訴，放棄45 000元的補(bǔ)償金，希望通過和解來取得男方的“口喚”。馬伊德勒斯正是在這些情況中敏銳地發(fā)現(xiàn)了當(dāng)事人雙方的合意點(diǎn)，從而找準(zhǔn)了處理案件的切入點(diǎn)和突破口，再次對該案進(jìn)行了處理，最終達(dá)成了當(dāng)事人雙方相對滿意的結(jié)果。

作為鄉(xiāng)土社會里的“自己人”，他們長期生活在村社里，對村民的稟性脾氣，村民之間的關(guān)系都有相當(dāng)?shù)牧私?。正如費(fèi)孝通先生所言：“鄉(xiāng)土社會是靠親密和長期的共同生活來配合各個人的相互行為，社會的聯(lián)系是長成的，是熟習(xí)的，到某種程度使人感覺到是自動的。只有生于斯、死于斯的人群里才能培養(yǎng)出這種親密的群體，其中各個人有著高度的了解?！盵11]48共同的生活環(huán)境、文化環(huán)境使他們對村民之間的矛盾、糾紛有著與法官不一樣的理解。他們雖然沒有系統(tǒng)地學(xué)習(xí)過法律知識，也沒有接受過法律思維、法律技巧方面的專業(yè)訓(xùn)練，但是，他們長期生活在基層，在不斷地參與糾紛的處理中“逐漸培養(yǎng)了一種依據(jù)天理人情國法政策判斷是非處理糾紛的能力”[12]?？偟膩碚f，與形式化的司法裁判不同，鄉(xiāng)土法杰們在糾紛的處理中，往往是結(jié)合他們對糾紛的當(dāng)事人之間的矛盾、積怨的了解，對當(dāng)事人雙方之間誰是誰非的客觀判斷，以及對國家法律、鄉(xiāng)土傳統(tǒng)規(guī)范的認(rèn)知和對鄉(xiāng)土社會秩序的理解靈活地運(yùn)用其多元身份找出矛盾雙方的合意之處，以此解決鄉(xiāng)鄰之間的糾紛，化解矛盾，從而修復(fù)受損的村社秩序。

三、鄉(xiāng)土法杰與國家法律的執(zhí)行

在轉(zhuǎn)型時期的基層社會中，對于涉及鄰里關(guān)系、宗族、宗教等方面的問題不能簡單地依憑國家法律予以處理。它需要綜合衡量各方面的因素，既要遵守國家政策，又要維護(hù)國家法律的權(quán)威，還要照顧到鄉(xiāng)里風(fēng)俗、習(xí)慣，有的還要考慮到其中的宗教因素。鄉(xiāng)土法杰在處理問題時很大程度上適應(yīng)了轉(zhuǎn)型時期鄉(xiāng)土社會錯綜復(fù)雜的狀況。如前所述，他們既對國家政策有深刻的領(lǐng)會，對國家法律、法規(guī)有一定程度的了解，同時又深諳鄉(xiāng)土傳統(tǒng)規(guī)范。在實(shí)踐中，執(zhí)法部門非常重視借用鄉(xiāng)土法杰處理基層事務(wù)的經(jīng)驗(yàn)和他們在基層社會中的威望，鄉(xiāng)土法杰也常利用其多元身份參與到國家法律的執(zhí)行中。

(一)直接參與

鄉(xiāng)土法杰主要通過履行作為組織的成員的職責(zé)而直接參與執(zhí)行國家法律。在基層社會中，基層民眾自治組織、民間治安保衛(wèi)組織、企事業(yè)組織等社會組織可以依據(jù)法律、法規(guī)的授權(quán)或依據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章的委托而取得執(zhí)行國家法律的權(quán)力。依據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第17條規(guī)定：“法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織可以在法定授權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施行政處罰。”第19條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)依照法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定，可以在其法定權(quán)限內(nèi)委托符合本法第十九條規(guī)定條件的組織實(shí)施行政處罰。行政機(jī)關(guān)不得委托其他組織或者個人實(shí)施行政處罰。”而符合19條規(guī)定條件的組織包括：“(一)依法成立的管理公共事務(wù)的事業(yè)組織；(二)具有熟悉有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務(wù)的工作人員；(三)對違法行為需要進(jìn)行技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定的，應(yīng)當(dāng)有條件組織進(jìn)行相應(yīng)的技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定?！币罁?jù)《中華人民共和國村民委員會組織法》第5條第二款規(guī)定：“村民委員會協(xié)助鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府開展工作。”通過上述法律的規(guī)定，基層民眾自治性組織如城市居民委員會、農(nóng)村村民委員會等社會組織就可以依授權(quán)或依委托協(xié)助基層人民政府執(zhí)行國家法律。因此，具有村社干部身份的鄉(xiāng)土法杰也就依法獲得執(zhí)行國家法律的權(quán)力。

另外，在某些行政管理領(lǐng)域中，行政機(jī)關(guān)也可依據(jù)法律委托公民個人執(zhí)行有關(guān)法律。如《中華人民共和國森林法》第10條規(guī)定：“國務(wù)院林業(yè)主管部門主管全國林業(yè)工作?？h級以上地方人民政府林業(yè)主管部門，主管本地區(qū)的林業(yè)工作。鄉(xiāng)級人民政府設(shè)專職或者兼職人員負(fù)責(zé)林業(yè)工作?！钡?9條第二款規(guī)定：“護(hù)林員可以由縣級或者鄉(xiāng)級人民政府委任。護(hù)林員的主要職責(zé)是：巡護(hù)森林，制止破壞森林資源的行為。對造成森林資源破壞的，護(hù)林員有權(quán)要求當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)部門處理?！?/p>

無論是作為組織的成員履行職責(zé)還是作為公民個人依據(jù)法律委托行使職權(quán)，鄉(xiāng)土法杰在國家法律的執(zhí)行中都能積極地履行法律賦予的權(quán)利和義務(wù)。廣西大瑤山國家級自然保護(hù)區(qū)護(hù)林員盤振武近20年的護(hù)林經(jīng)歷即是其中一個典型的事例。自1992年至2011年初，盤振武一直擔(dān)任保護(hù)區(qū)的護(hù)林員。盤振武介紹：當(dāng)時我們這里有一個林區(qū)派出所。那時候砍木頭也非常厲害，主要是砍那個楠木，在獨(dú)列山那邊，24個馬堂，馬堂是作蓋板用的，七十多個解板在那里，連排板的，當(dāng)時有200人在那里。有護(hù)林員，但他們做不了事。[13]75為了解決這種保護(hù)不力、亂砍亂伐的情況，林區(qū)派出所派人找到了盤振武。盤振武回憶：后來那個林區(qū)所的所長跑來找我說，他們叫你是瑤王啊，今天有一件事要跟你協(xié)商啊，現(xiàn)在我們這個護(hù)林員做不了事，有是有，不起作用，那邊那么多人砍樹，我看看你這個瑤王起不起作用，你幫我管一下。[13]75盤振武答應(yīng)了并同縣里簽訂了合同。盤振武講述了他的第一次護(hù)林執(zhí)法經(jīng)歷：我到那里，我了解一下，發(fā)現(xiàn)左邊那個山有熟人也有不熟的人，我就在他們那里喝酒，喝了一會我就叫他們通知把各個領(lǐng)頭的找來，解板的、一個馬堂來一個。他們那天真去通知，來20多人，有認(rèn)識我的。有些也跑，一個挑板的就跑，說這個瑤王來了，是來抓人的。喊來，我就給他們開一下會嘛。我說林區(qū)所現(xiàn)在叫我當(dāng)護(hù)林員哦，你們給一點(diǎn)面哦，搞不好以后我抓你們?nèi)ス簿?，那就羅嗦了。我說呢，現(xiàn)在我還是試用期，你們給我點(diǎn)面子，我呢也給你們點(diǎn)面子，你們呢今天過明天你們就走人啦；還有你們解出來的板呢，運(yùn)得走的就運(yùn)走，運(yùn)不走的三天以后就不要來運(yùn)了，由我來處理。他們說，那你給我三天時間吧，他們同意了。后來過了一個星期后，我就帶林區(qū)所的去，一看全都走回完了，這剩一些板在那里。后來請一些民工把板運(yùn)出來了。[13]75-76

不論盤振武執(zhí)法時采取的方式如何，但是經(jīng)過他的處理，有效地解決了林區(qū)長期以來亂砍亂伐的現(xiàn)象。在盤振武等人的共同努力下，大瑤山野生動物資源現(xiàn)在的狀況較1982年的調(diào)查結(jié)果有了明顯變化。據(jù)考察報告顯示，2011年大瑤山陸棲脊椎動物由原來的373種增加到481種，其中國家一級保護(hù)動物由原來的4種增加到6種。[14]盤振武也總結(jié)了自己執(zhí)法護(hù)林的經(jīng)驗(yàn)：碰到亂砍亂伐的，我們護(hù)林員一個是叫他不要做啊，教育他；如果他堅持要做就報上面，或者是扭送公安部門處理。我扭送的有好多，不過也不太多，因?yàn)槲胰ブv呢，他們都是聽的，還可以的。[13]76-77

(二)間接參與

在一些超出鄉(xiāng)土法杰權(quán)限或身份、地位的國家法律的執(zhí)行中，比如在一些涉及社會治安、刑事犯罪的案件中，他們則是利用其多元的身份積極配合相關(guān)部門執(zhí)法。

在隴原鄉(xiāng)老馬伊德勒斯參與處理的眾多案件中，有很多就是在當(dāng)?shù)卣畧?zhí)法部門遇到麻煩的時候請其這種“鄉(xiāng)老”式的人物出面配合才得以妥當(dāng)處理的。例如，在一起因相鄰關(guān)系惡化而演化為群眾性事件的案件中，馬伊德勒斯就協(xié)助當(dāng)?shù)貓?zhí)法部門成功解決了這起糾紛。案件的大致經(jīng)過是：東塬學(xué)校是甘肅省臨夏回族自治州東鄉(xiāng)族自治縣東塬鄉(xiāng)的一所初級中學(xué)。2013年3月底，學(xué)校根據(jù)前期規(guī)劃，在校園的最北側(cè)開始興建一幢5層高的新教學(xué)樓。工程剛一開始，緊鄰學(xué)校北邊居住的馬優(yōu)素福一家就以將來學(xué)校建好后會影響他家的采光為由而提出要求讓學(xué)校停止施工，或者由學(xué)校買下自己的住宅，他們搬家去別處生活。對于這兩個條件，學(xué)校都無法同意，但還是繼續(xù)開工建設(shè)，于是導(dǎo)致矛盾激化。4月初的一天早晨，馬優(yōu)素福召集了30多個親戚一起去學(xué)校施工現(xiàn)場阻撓工程建設(shè)，并與施工隊發(fā)生爭執(zhí)。在村委會和東塬鄉(xiāng)派出所、鄉(xiāng)政府派出工作人員勸解無效的情況下，東鄉(xiāng)縣公安局出動了200余警力到現(xiàn)場維持秩序。雙方僵持到當(dāng)日18點(diǎn)左右時，馬優(yōu)素福家人的情緒開始失控，他們鎖上了學(xué)校的大門，并和維持秩序的公安民警爭吵起來，發(fā)生了沖突。為防止局面惡化，公安部門對馬優(yōu)素福的部分家人采取了強(qiáng)制措施，當(dāng)場拘留了10名男性。在當(dāng)天晚上，馬優(yōu)素福哥哥的妻子打電話請求馬伊德勒斯出面幫忙解決。馬伊德勒斯一方面做馬優(yōu)素福家人的思想工作，讓他們積極配合公安機(jī)關(guān)的調(diào)查，并保證不再為學(xué)校修建教學(xué)樓一事繼續(xù)鬧事；另一方面做公安機(jī)關(guān)和學(xué)校的工作，要理解馬優(yōu)素福家的難處，原諒他們因?yàn)橐粫r沖動犯下的錯誤。這次事件的最后的處理結(jié)果是東塬學(xué)校將原規(guī)劃為5層高的教學(xué)樓改為3層，通過降低高度來減輕對馬優(yōu)素福家采光的影響，馬優(yōu)素福家也不再反對學(xué)校修建教學(xué)樓。當(dāng)時抓的10個人，其中5個人第二天就放出來了，剩下5個人被刑事拘留。[8]189-192

在“鄉(xiāng)土法杰”叢書中，類似盤振武、馬伊德勒斯這樣的鄉(xiāng)土法杰積極、廣泛地參與國家法律執(zhí)行的案例比比皆是。小至偷盜行為，大到因宗教問題引起的矛盾糾紛，他們在這些法律行為的處理中或直接、或間接地起著作用，推動了執(zhí)法活動的順利進(jìn)行。

四、鄉(xiāng)土法杰與國家法律的監(jiān)督

從廣義上來說，法律監(jiān)督是由國家機(jī)關(guān)、社會組織和公民對國家的政治、經(jīng)濟(jì)、文化等方面的各種法律活動進(jìn)行的監(jiān)督和督促[15]。每個公民都是法律監(jiān)督的主體，每個公民依法享有對國家機(jī)關(guān)、社會組織和其他公民的各種法律活動進(jìn)行監(jiān)督的權(quán)力。鄉(xiāng)土法杰在社會關(guān)系中的多元身份為他們參與對各種類型的法律活動的監(jiān)督和督促提供了有利條件。

王玉龍講述了一件他主要參與的關(guān)于政府征用土地不給補(bǔ)償款引起的上訪案例。嶺典村地處浙江省東陽市，與諸暨陳宅鎮(zhèn)相鄰，總?cè)丝? 400余人，人多地少，加上退耕還林政策的推行，人均可耕種面積不足0.23畝。當(dāng)年規(guī)劃的22省道貫穿于嶺腰、嶺下、學(xué)典三個自然村，圍繞22省道修建占用土地產(chǎn)生了一系列的問題。王玉龍等人在2007年5月10日提交給相關(guān)部門的報告中對這一事件經(jīng)過有較為詳細(xì)的描述：1.據(jù)省交通廳文件22省道嶺頭段東線2 930萬元、西線2 930萬元。實(shí)際西線中標(biāo)價只有1 000余萬元，那么?？顚Ｓ眠@些錢到哪里去了呢？2.退耕還林及國債造林，沒有得到實(shí)際補(bǔ)助，山區(qū)人民在山靠山，生態(tài)公益林又強(qiáng)行劃定，叫山區(qū)人民今后如何生活，22省道沿線生態(tài)林是否屬重點(diǎn)生態(tài)公益林？3.康莊工程變成豆腐渣工程，學(xué)典、嶺下自然村十余萬元的血汗錢所換來的油渣路變成了沙子路(其他油路工程同樣)，那么豆腐渣工程是通過誰驗(yàn)收合格？人民群眾意見極大，請予調(diào)查答復(fù)。4.嶺下自然村20余年來的地質(zhì)災(zāi)害點(diǎn)幾次上報，去年通過金華地質(zhì)大隊勘探和測量確認(rèn)有五萬方塌方，隨時在威脅著附近農(nóng)戶的生命財產(chǎn)安全，而(在)東陽被劃定為東陽范圍第二個危險災(zāi)害點(diǎn)，那么具體主管部門又該如何處理，國土局叫我們自行處理五萬方土，叫我們拿到哪里去？5.資源開發(fā)：(1)我村鉀長石資源十分豐富，也可以說在浙江范圍內(nèi)鉀長石資源基本都在我村，山區(qū)人民在山靠山，如果無人開發(fā)，需要保護(hù)資源的，那么必須應(yīng)該有礦產(chǎn)資源保護(hù)費(fèi)。(2)改田造田多次報告我村確實(shí)能得到實(shí)惠，改幾十畝田也比較容易的，但為了保護(hù)礦產(chǎn)資源這一條，沒有調(diào)查就一刀切不批，讓山區(qū)人民一生一世就活活的變死了嗎？[9]184-185為維護(hù)村集體和村民的合法權(quán)益，他和村委會、村黨支部的多位村干部多次向上級政府部門提交了報告。此外，他還帶著村干部親自找了市里的一位領(lǐng)導(dǎo)。經(jīng)過多方努力，村里最終拿到了應(yīng)有的補(bǔ)償款，這些補(bǔ)償款最后也都用在了改善村中道路和救助困難村民上。

通過對“鄉(xiāng)土法杰”叢書中的5個代表人物的分析來看，他們有的利用人大代表、政協(xié)委員的身份，監(jiān)督地方行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)履行法律賦予的職責(zé)；有的利用其退休干部、知識分子的身份撰寫文章，呼吁政府相關(guān)部們依法保護(hù)文物古跡。通過他們積極行使法律監(jiān)督的權(quán)力，一定程度上促進(jìn)了相關(guān)國家機(jī)關(guān)、國家工作人員依法履行職權(quán)。

五、思考與結(jié)語

當(dāng)然，在肯定鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施中的積極作用的同時，還必須認(rèn)識到他們在其中表現(xiàn)出來的不足之處，這樣有助于我們?nèi)?、正確理解鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施中的作用。具體來說，不足之處主要體現(xiàn)在鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施的一些場合中表現(xiàn)出的偏重于運(yùn)用實(shí)踐理性和濫用權(quán)威的行為，這在一定程度上忽視了法律上的公平和正義，對國家法律權(quán)威的樹立也產(chǎn)生了不可忽視的不利影響。

其一，鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施中偏重于運(yùn)用實(shí)踐理性。 鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施中，看待和處理問題時常體現(xiàn)出實(shí)踐理性的一些特點(diǎn)，由于實(shí)踐理性“并非某種單一的分析方法，甚至也不是一組相關(guān)聯(lián)的方式，它是一個雜貨箱，里面有掌故、內(nèi)省、想象、常識、設(shè)身處地、動機(jī)考察、言說者的權(quán)威、隱喻、類推、事例、習(xí)慣、記憶、‘經(jīng)歷直覺’、以及歸納(對恒常性的期待，這是同時與直覺和推理相關(guān)的、人的一種自然傾向)”[16]92，它使得鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施中表現(xiàn)為一種“關(guān)系導(dǎo)向型”的思維和行為方式。

“關(guān)系導(dǎo)向型”的思維和行為方式使得鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施中往往過于關(guān)注于當(dāng)事人的身份、地位，以及當(dāng)事人之間的關(guān)系，并以此為前提來分析和處理法律問題。其后果是，“問題一旦涉及家庭、鄰里、朋友或愛情，談話中更多出現(xiàn)的就不是法律條文和程序，而是幫助、相處和義務(wù)”[17]。而且，為了使當(dāng)事人雙方在爭議問題上達(dá)成協(xié)議，他們有時甚至放棄其中立地位，去積極地引導(dǎo)程序的進(jìn)行，以促使當(dāng)事人之間更容易、更快捷地達(dá)成合意，最終能解決問題。因此，在鄉(xiāng)土法杰參與執(zhí)行法律、解決糾紛或進(jìn)行法律監(jiān)督的過程中，在他們的話語陳述中很容易找到與當(dāng)事人生活密切相關(guān)的細(xì)節(jié)，而這些細(xì)節(jié)與這些法律事務(wù)的處理并沒有必然的聯(lián)系。在實(shí)踐中，鄉(xiāng)土法杰在處理糾紛時給當(dāng)事人雙方“說情”“講理”的例子比比皆是。確實(shí)，這種“以情動人”“以理服人”的方式對糾紛的解決、矛盾的化解有很大的幫助，并且能起到很好的社會效果。不過仔細(xì)分析，我們會發(fā)現(xiàn)，這種實(shí)踐策略在邏輯上是很難經(jīng)得起推敲的，整個判斷過程充滿了主觀性、任意性。費(fèi)孝通先生在《鄉(xiāng)土中國》一書中記述了他曾目睹的民間調(diào)解過程：“差不過每次都有一位很會說話的鄉(xiāng)紳開口，他的公式總是把那被調(diào)解的雙方都罵一頓：‘這簡直是丟我們村子里臉的事！你們還不認(rèn)了錯，回家去?！又逃?xùn)了一番，有時竟拍起桌子來發(fā)一陣脾氣。他依著他認(rèn)為‘應(yīng)當(dāng)’的告訴他們。這一陣卻極有效，雙方時常就和解了。有時還得罰他們請一次客?！盵11]60在這一過程中，“事實(shí)”不再是最重要的，厘清“事實(shí)”、分清權(quán)利與義務(wù)也不是最重要的，最重要的恰恰是“掩蓋”事實(shí)、淡化事實(shí)，或是說，平息對事實(shí)的爭議，最終達(dá)至的是將“大事化小”，“小事化無”，從而化解矛盾，解決糾紛，修復(fù)受損的關(guān)系。因此，“許多實(shí)踐理性的方法也只是更長于獲得結(jié)論或指導(dǎo)行為，而不長于提供正當(dāng)化”[16]93。正如丹尼斯·羅伊德指出的，“在法律爭端方面，中國人從未想到它們可以經(jīng)由某種固定的司法程序用事先制定的規(guī)范加以解決；反而認(rèn)為，法律上的正義是由人類本于宇宙間的和諧精神去調(diào)和各方利益的結(jié)果，而人類的智慧早已蘊(yùn)藏了許多關(guān)于宇宙間和諧狀態(tài)的暗示。這樣的社會，無論在社會關(guān)系或經(jīng)濟(jì)關(guān)系方面，必定會把一種根深蒂固的法律架構(gòu)或社會規(guī)范為基礎(chǔ)的社會秩序，在不妨礙那個基本構(gòu)架的范圍內(nèi)，羼合高度的彈性與變化性”[18]。

在“鄉(xiāng)土法杰”叢書中也記載了不少鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施中有意、無意地避開國家法律規(guī)定的案例。隴原鄉(xiāng)老馬伊德勒斯就認(rèn)為，“調(diào)解審判起來沒有根據(jù)憲法多少條，婚姻法多少條去判，如果嚴(yán)格按照法律沒有這么吃力的”。他還認(rèn)為，在解決基層的各種民事糾紛過程中，不管是人民陪審員也好，是法官也好，其實(shí)都是在起著“鄉(xiāng)老”的作用，都是用情理來說服糾紛雙方，而不是、也不需要依照法律來處理。[8]185從國家法律實(shí)施的角度來看，鄉(xiāng)土法杰的這種“鄉(xiāng)土式”的法律意識和規(guī)范運(yùn)用方式一定程度上削弱了國家法律在維持鄉(xiāng)土社會秩序中作用，對國家法律權(quán)威的樹立產(chǎn)生了不利影響。

其二，鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施中權(quán)威的某種濫用。 鄉(xiāng)土法杰成長的過程也是“權(quán)威”樹立的過程，身份的多元使得他們獲取權(quán)威的途徑也是多樣化的，這種綜合性的“權(quán)威”在鄉(xiāng)土法杰推動國家法律在鄉(xiāng)土社會的實(shí)施中發(fā)揮著關(guān)鍵性的作用。但是，扮演多重角色的鄉(xiāng)土法杰在具體而微的國家法律實(shí)施中也會發(fā)生一些“角色”異化、權(quán)威濫用的情況?！叭藗儗ι鐣巧陌缪輳膩矶疾皇且环L(fēng)順的。正像社會的運(yùn)行常會產(chǎn)生不協(xié)調(diào)因素一樣，各社會角色的扮演中也常會產(chǎn)生矛盾、遇到障礙，甚至遭到失敗。”[19]從現(xiàn)有的資料來看，鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施中濫用權(quán)威的方式主要表現(xiàn)在超越職權(quán)處理法律事務(wù)。例如，在法律執(zhí)行或糾紛解決過程中以國家法律的制裁性恐嚇行政相對人或當(dāng)事人、或依仗其地位與司法人員、執(zhí)法人員“侃價”等。作為在鄉(xiāng)土社會有名望、受到各方尊重的精英人士，產(chǎn)生這些行為的動機(jī)是復(fù)雜的，或是為了盡快解決糾紛、或是為了維護(hù)自身的權(quán)威、“面子”等。這些行為一定程度上違背了國家法律的基本價值和精神，損害了國家法律在規(guī)范人們行為、糾紛解決中的權(quán)威。

20世紀(jì)80年代以來，國家法制建設(shè)取得長足發(fā)展，國家法律也在逐步地向社會滲透。但是，經(jīng)驗(yàn)表明，法治社會的建設(shè)不可能一蹴而就，這一過程必然是曲折的、長期的。因此，在法治建設(shè)中，不可貪功、冒進(jìn)，否則將是“法治秩序的好處未得，而破壞禮治秩序的弊病卻已先發(fā)生了”[11]63。隨著社會轉(zhuǎn)型的推進(jìn)，中國的基層社會將變得更加復(fù)雜。作為從基層社會中自發(fā)生長出來的鄉(xiāng)土法杰，他們能較好地應(yīng)對中國社會轉(zhuǎn)型時期法治建設(shè)的復(fù)雜狀況，誠如高其才教授所言：“這些人數(shù)量不多，作用卻巨大，在社會秩序的維系、鄉(xiāng)土社會的接續(xù)、中華文化的傳承中擔(dān)當(dāng)了不可或缺的角色。我們應(yīng)當(dāng)肯定他們的存在，重視他們的價值，弘揚(yáng)他們的精神。中國社會的特質(zhì)決定了中國建設(shè)法治國家仍然需要他們的積極參與，中國正進(jìn)行的現(xiàn)代法治建設(shè)并不能否定鄉(xiāng)土法人的未來存在，全球化時代同樣需要本土人才，職業(yè)化的專業(yè)人士絕不可能取代鄉(xiāng)土法人的地位?！盵13]3為此，需要通過合理的制度建設(shè)，保障鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施中合理的存在空間，為他們積極參與國家法律實(shí)施創(chuàng)造條件。

一是建立、健全鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施中合理的“話語”表達(dá)機(jī)制。 隨著國家法治建設(shè)的推進(jìn)，公、檢、法等國家公權(quán)力逐漸深入到了鄉(xiāng)土社會，鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施中的行為空間產(chǎn)生了復(fù)雜的變化。以鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施中的“話語”空間為例，如前文所述，在國家法治建設(shè)的大背景下，在一些場合中，鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施中的“鄉(xiāng)土式”的“話語”邏輯和表達(dá)很大程度上是不符合國家法律的價值和精神的。但是，基層社會的現(xiàn)實(shí)狀況又決定了鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施中所理解和使用的“話語”很大程度上仍然需要是“鄉(xiāng)土性”的。在轉(zhuǎn)型時期的基層社會中所產(chǎn)生的這種“話語”狀況是復(fù)雜的、客觀的，而且必定是長久的。因此，在國家法律在鄉(xiāng)土社會實(shí)施的過程中，必須綜合衡量各種因素，要有機(jī)結(jié)合國家公權(quán)力機(jī)關(guān)和鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施中的工作方法。比如，在司法活動中，對鄉(xiāng)土法杰進(jìn)行必要的法律知識、法律思維的訓(xùn)練，同時對基層法官進(jìn)行一定程度的“鄉(xiāng)土”知識教育，以此減少鄉(xiāng)土法杰和法官在辦案過程中因?qū)鶎由鐣斫馍系牟町惗a(chǎn)生的沖突。通過這樣的方式，能最大限度地做到在不削弱鄉(xiāng)土法杰與鄉(xiāng)土社會的聯(lián)系的同時提升他們在司法活動中的“話語”能力，保障他們在國家法律實(shí)施中參與的廣度和深度?？偟膩碚f，為了維護(hù)國家法律的權(quán)威，推動國家法律的實(shí)施，需要通過在國家法律實(shí)施的各個環(huán)節(jié)建立、健全相關(guān)制度來保障鄉(xiāng)土法杰合理的存在空間。

二是建立、健全鄉(xiāng)土法杰權(quán)威運(yùn)用的監(jiān)督、制約機(jī)制和維護(hù)機(jī)制。 如前所述，鄉(xiāng)土法杰有時候會借重其身份和地位在國家法律實(shí)施中濫用其權(quán)威。另外，隨著社會分化的加劇，我們所處的時代變成了“一個敵視幾乎一切形式的權(quán)威的時代”[16]100。在這樣的時代里，“精英”的權(quán)威被弱化，他們在很多領(lǐng)域逐漸被邊緣化，原本所起的重要作用也逐漸被弱化。鄉(xiāng)土法杰權(quán)威的削減不僅直接影響著這個精英群體的命運(yùn)，對鄉(xiāng)土社會秩序的維持也產(chǎn)生了不利的影響。因此，有必要建立一套合理的、有效的監(jiān)督、制約和維護(hù)機(jī)制，使之既能維護(hù)鄉(xiāng)土法杰在國家法律實(shí)施中的權(quán)威，又能制約其權(quán)威的濫用。比如，在鄉(xiāng)土法杰參與的村社糾紛的處理中，應(yīng)當(dāng)為村民參與創(chuàng)造條件。在“熟人”社會中，我們往往很難發(fā)現(xiàn)呈現(xiàn)在表面的規(guī)則，但是又會覺得規(guī)則無處不在。這其實(shí)就是“熟人”社會的生活形態(tài)：一切都已經(jīng)變得自然而然了。這事實(shí)上也是一個“臺前”“幕后”的問題。在鄉(xiāng)土社會中，言、行都是隱藏在“幕后”的，“我們大家是熟人，打個招呼就是了，還用得著多說么？”[11]10只不過在“熟人”社會中，“前臺”和“幕后”具有一致性。而隨著社會的變遷，傳統(tǒng)的“熟人”社會逐漸變得“陌生”，“臺前”和“幕后”的一致性也遭到了破壞，村民們以傳統(tǒng)的方式不再能有效地獲得村社里的各種信息。因此，傳統(tǒng)社會中的“幕后”行為所產(chǎn)生的那些對村社秩序維持具有的無形力量在現(xiàn)代社會已經(jīng)不再起作用。所以，鼓勵村民參與村社法律事務(wù)處理就是讓村民從“幕后”走向“前臺”，恢復(fù)其在村社中本應(yīng)該發(fā)揮的作用。如六本佳平先生所指出的那樣，在一件發(fā)生在“熟人”群體的糾紛中，“當(dāng)事人的親族、地域社區(qū)、友人、鄰居、同僚等構(gòu)成的社會環(huán)境是當(dāng)事人的建議人和援助人，他們都會影響糾紛從產(chǎn)生至解決的全過程的發(fā)展”[20]。而且，“社會沖突的舞臺‘效應(yīng)’和當(dāng)事人對自己‘面子’的維護(hù)在相當(dāng)程度上保障了實(shí)體結(jié)果的公正性”[21]。因此，通過鼓勵、引導(dǎo)村民參與國家法律實(shí)施，不僅可以監(jiān)督鄉(xiāng)土法杰權(quán)威的運(yùn)用，還能使村民更直觀地感受鄉(xiāng)土法杰的“辦事能力”，對于提升鄉(xiāng)土法杰的威望有直接的影響。

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〔責(zé)任編輯：王宏宇馬琳〕

法學(xué)研究