網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管的立法與完善

母彩佳

廣西師范大學(xué)，廣西 桂林541006

從互聯(lián)網(wǎng)出現(xiàn)至今，其發(fā)展速度可謂日新月異，但近年來國內(nèi)頻發(fā)網(wǎng)絡(luò)謠言和網(wǎng)絡(luò)詐騙等違法犯罪事件，互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展有如脫韁野馬，必須加以監(jiān)督限制。

一、網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管的定義

關(guān)于網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管的定義目前很多，但都不夠權(quán)威。一般來說，網(wǎng)絡(luò)管理是監(jiān)控網(wǎng)絡(luò)運行狀態(tài)，以便它可以高效，可靠，安全，經(jīng)濟(jì)的服務(wù)。網(wǎng)絡(luò)治理網(wǎng)絡(luò)的一般運行，在網(wǎng)絡(luò)呈現(xiàn)缺陷時能保證事實呈報和處分，并使網(wǎng)絡(luò)體系高效、可靠、安全、經(jīng)濟(jì)的服務(wù)。網(wǎng)絡(luò)管理包括硬件，軟件和人的應(yīng)用，綜合和協(xié)調(diào)，以監(jiān)測，網(wǎng)絡(luò)資源配置，測試，分析，評價和控制，以期達(dá)到可以在一個合理的價格內(nèi)，滿足網(wǎng)絡(luò)的需要，如實時運行性能、服務(wù)質(zhì)量等。其目標(biāo)很分明，即在可能的范圍之內(nèi)盡可能提高網(wǎng)絡(luò)資源的利用效率。

二、網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管的現(xiàn)實緊迫性

(一)網(wǎng)絡(luò)欺詐、網(wǎng)絡(luò)盜竊的犯罪行為危害公共財產(chǎn)和公民個人財產(chǎn)安全

網(wǎng)絡(luò)詐騙罪，是以非法占有為目的，利用互聯(lián)網(wǎng)采用虛擬事實或者隱瞞事實真相的方法。騙取數(shù)額較大的公私財物的行為。網(wǎng)絡(luò)盜竊，是指通過計算機技術(shù)，利用盜竊密碼、控制帳號、修改程序等方式，將有形或無形的財物和貨幣據(jù)為己有的行為。①這兩者都是為了通過非法途徑將他人的合法財產(chǎn)占為己有，對公共財產(chǎn)和公民個人財產(chǎn)安全造成了極大的威脅。網(wǎng)絡(luò)詐騙的主要形式有假冒好友詐騙，網(wǎng)絡(luò)釣魚詐騙，網(wǎng)絡(luò)托兒詐騙，網(wǎng)銀升級詐騙等。而互聯(lián)網(wǎng)盜竊的基本模式有通過自身職務(wù)相關(guān)的行為獲取網(wǎng)民的隱私信息或者使用木馬病毒等非法軟件達(dá)到竊取相關(guān)資料信息的目的。網(wǎng)絡(luò)欺詐和網(wǎng)絡(luò)盜竊不僅給受害網(wǎng)民帶來了精神和財產(chǎn)損失，同時也導(dǎo)致了網(wǎng)絡(luò)信用環(huán)境的惡化，最終必將惡化我國網(wǎng)絡(luò)的健康發(fā)展。

(二)網(wǎng)絡(luò)淫穢色情訊息是青少年健康成長的巨大隱患

色情信息，主要是指猥褻行為，總體上使人的欲望，使普通人的腐敗，變質(zhì)，沒有藝術(shù)和科學(xué)價值的文字，圖像，音頻，視頻和其他內(nèi)容。網(wǎng)絡(luò)色情是社會的弊病，不僅造成不良的社會風(fēng)氣，更重要的是它會危害我國青少年的身心健康，甚至?xí)绊懫鹗澜缬^人生觀的正確樹立。有研究顯示，在違法犯罪的青少年中，有絕大部分的青少年是由于觀看了包含網(wǎng)絡(luò)色情、暴力等有害信息的網(wǎng)頁視頻引起的犯罪欲望。而且目前網(wǎng)絡(luò)淫穢色情訊息層出不窮，難以防范，于是從2014年4月中旬到11月我國將在全國范圍內(nèi)統(tǒng)一開展打擊網(wǎng)上淫穢色情信息“掃黃打非·凈網(wǎng)2014”專項行動，由此可見網(wǎng)絡(luò)淫穢色情信息對未成年人身心健康的巨大威脅。②

(三)網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)嚴(yán)重阻礙網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)

網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)，從字面意思可以理解為通過互聯(lián)網(wǎng)或具體網(wǎng)絡(luò)行為實施的侵權(quán)行為。主要有站點侵權(quán)、公民侵權(quán)、積極侵權(quán)和消極侵權(quán)等形式，其分類的標(biāo)準(zhǔn)主要是按行為主題和按侵權(quán)人是否具備主觀上的過錯。具體形式可以包括網(wǎng)頁網(wǎng)站侵權(quán)、網(wǎng)絡(luò)隱私侵權(quán)、網(wǎng)絡(luò)盜版侵權(quán)等。

三、我國網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管的立法現(xiàn)狀及存在的問題

(一)我國網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管立法現(xiàn)狀

我國網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管立法實踐起步較早，從1994年至今相繼頒布了總計60余部的法律法規(guī)和部門規(guī)章。主要有《中華人民共和國刑法》(1997年3月14日全國人民代表大會修訂，1997年10月1日起施行);《全國人大常委會關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》(2000年12月28日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十九次會議通過);《中華人民共和國刑法修正案(七)》之九修改(2009年2月28日公布施行)?！痘ヂ?lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》、《中華人民共和國計算機系統(tǒng)安全保護(hù)條例》，除上述法律法規(guī)外，我國還不斷對網(wǎng)絡(luò)犯罪的立法加以完善，如2000年12月28日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十九次會議通過的《全國人大常委會關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》，等等。

由此可見，我國的網(wǎng)絡(luò)犯罪規(guī)范框架已經(jīng)初步形成，其有兩個顯著的特點。

一是分類立法，未成體系。凡是網(wǎng)絡(luò)犯罪，往往沒有一成不見具體形式，其犯罪方法往往日新月異，同樣其侵害的客體也不具備穩(wěn)定性，因此我國互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管的立法十分消極被動，形成了許多雜散的法律條文，并且分散在多部部門法律法規(guī)中，而沒有形成一個獨立的體系。

二是政策性立法占主導(dǎo)地位。目前我國有關(guān)網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管的法律，僅僅在刑法中有明文法律規(guī)定的相關(guān)罪名，除此之外的其他網(wǎng)絡(luò)犯罪形式幾乎沒有準(zhǔn)確清晰的規(guī)定和定義，通常都只是說明對相關(guān)網(wǎng)絡(luò)犯罪在刑法中的懲罰措施，這意味著在針對網(wǎng)絡(luò)犯罪的司法實踐活動中往往存在極大的自由空間，而這顯然使相關(guān)法律行為不具備應(yīng)有的實用性和效率性。

(二)存在的問題

1．缺少必要的、強有力的基本法

目前為止，我國現(xiàn)行有許多網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管方面的部門規(guī)章及地方性法規(guī)，這表現(xiàn)出我們對促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境健康發(fā)展的決心，是應(yīng)該認(rèn)可的。但與此同時也顯現(xiàn)出了許多需要引起重視的問題。首先，層級方面。我國網(wǎng)絡(luò)管理的立法普遍存在立法層級太低，力度不足，多半始終停留在部門規(guī)章層面，缺少由全國人大、國務(wù)院品級的網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管的立法，更缺乏一部嚴(yán)格意義上的根本大法。在不久的將來，隨著網(wǎng)絡(luò)的日益發(fā)展和網(wǎng)絡(luò)實踐的不斷深入，對制訂一部強有力的網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管基本法的呼聲必然會逐漸高漲。其次，在內(nèi)容方面。我國網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管的立法表現(xiàn)出與時代脫節(jié)的滯后性，關(guān)注的對象仍多位信息系統(tǒng)和網(wǎng)絡(luò)安全，對網(wǎng)絡(luò)使用方面的立法規(guī)范存在許多盲區(qū)，而且現(xiàn)有立法具有寬泛性，內(nèi)容過于籠統(tǒng)，不具備針對性和現(xiàn)實操作性。

2．立法不夠全面，存在空白

盡管我過網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管方面的立法有一定的進(jìn)步，但在進(jìn)步的同時我們要看到與網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管立法先進(jìn)的國家相比，我們?nèi)匀淮嬖诤芏嗟娜毕?，特別是在立法空白方面要做的還有很多?；ヂ?lián)網(wǎng)社會發(fā)展日新月異，如何調(diào)整甚至制訂頒布新法律也應(yīng)該與時俱進(jìn)。例如，“支付寶”，“余額寶”等網(wǎng)上理財產(chǎn)品，可能會涉及到存款或存款社區(qū)是不特定的公共問題，有許多內(nèi)容和現(xiàn)行立法禁止規(guī)定有沖突，但我們不應(yīng)該絕對地去看待法律，如何調(diào)整、修改現(xiàn)行法律規(guī)定滿足人們網(wǎng)絡(luò)生活的需要和保障其財產(chǎn)安全才應(yīng)該是網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管立法關(guān)注的重點。從這一點出發(fā)，網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管的立法必須面面俱到，盡量做到不留法律空白。

3．現(xiàn)行法律存在缺陷

自然人仍然是我國刑法目前規(guī)定的計算機犯罪主體。但在日常網(wǎng)絡(luò)生活中我們很容易發(fā)現(xiàn)，存在著很多由法人參與或?qū)嵤┑挠嬎銠C網(wǎng)絡(luò)犯罪，這是一個方面。另一方面，現(xiàn)有的訴訟法規(guī)定中，有關(guān)“電子證據(jù)”方面的規(guī)定十分缺乏，而現(xiàn)實中針對網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)等犯罪行為，電子證據(jù)意義非凡。這導(dǎo)致在訴訟活動中，只能從“試聽資料”的定義中引申出“電子證據(jù)”的存在，這樣的引申顯得過分牽強，也無益于實際操作，使得網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管十分被動。

四、中國網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管立法的完善

(一)加強立法力度、完善法律體系

中國現(xiàn)行的網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管法律體系存在著很多的問題，例如缺少必要的、基本的強行法;立法不夠全面，還存在很多空白等等。特別是在網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護(hù)、淫穢色情信息管理和網(wǎng)絡(luò)犯罪活動等方面的法律規(guī)定相對十分匱乏。另外，在立法方面，中國多種立法主體和多方進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管的制度可能會造成法條法規(guī)的重疊、進(jìn)一步導(dǎo)致交叉管理或重復(fù)管理，這將會嚴(yán)重影響執(zhí)法的效率。針對這一問題，我們必須重新思考現(xiàn)行的網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管立法制度，必須要做到在全國人大的統(tǒng)一立法領(lǐng)導(dǎo)下，嚴(yán)格區(qū)分各部門的立法管理范圍，切實解決好現(xiàn)存的立法沖突問題。

(二)逐步推行網(wǎng)絡(luò)實名制

網(wǎng)絡(luò)實名制可以完成互聯(lián)網(wǎng)的切實有效管理，是履行網(wǎng)絡(luò)執(zhí)法的最基本前提。一方面，網(wǎng)絡(luò)實名制，可以大大降低政府網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管的成本和難度，讓用戶自覺遵守有關(guān)法律、法規(guī)，幫助其自我意識和責(zé)任意識的形成，可以從源頭上防止發(fā)布虛假有害信息，將網(wǎng)絡(luò)活動規(guī)范化、法制化，對維持國家安全以及社會和諧有重要意義，并且能夠大幅度減少網(wǎng)絡(luò)犯罪的問責(zé)成本，還能夠修補網(wǎng)絡(luò)紕漏，真正做到預(yù)防網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的產(chǎn)生?？梢娋W(wǎng)絡(luò)實名制有許多的優(yōu)點，但同時我們不能只看到它的優(yōu)點而看不到它的缺點，具體來說主要是網(wǎng)絡(luò)實名制的實行有可能會帶來網(wǎng)民真實身份信息的泄露和盜用，甚至成為犯罪分子進(jìn)行違法犯罪行為的跳板，這絕對是網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管工作所不希望出現(xiàn)的，因為這會造成更大規(guī)模的網(wǎng)絡(luò)混亂和無序，給互聯(lián)網(wǎng)管理造成無法彌補的損失。

(三)建立社會各界共同參與的立體監(jiān)管體系

網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管全部依靠政府部門來進(jìn)行實施顯然是不現(xiàn)實的，互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管對象的復(fù)雜性決定了網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管必須要有一個全方位，能夠調(diào)動社會各界參與其中的立體監(jiān)管體系。例如現(xiàn)在有許多舉報政府官員的信息都是民眾通過微博等方式向外界公開予以披露的，這就是一個很好的網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管方式。現(xiàn)代社會信息流通高度發(fā)達(dá)，信息發(fā)布渠道也多種多樣，如果能通過這些渠道將網(wǎng)民、社會團(tuán)體、民間團(tuán)體參與網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管的積極性調(diào)動起來，互聯(lián)網(wǎng)管理工作必將取得事半功倍的效果。另一方面，我們在鼓勵民眾積極參與的同時，要加強立法和執(zhí)法，切實保護(hù)好參與幫助監(jiān)管工作的公民和團(tuán)體的人身財產(chǎn)安全，保護(hù)他們免受他人的惡意報復(fù)和打擊。

五、結(jié)語

中國特色社會主義道路大政方針和哲學(xué)上具體問題具體分析的科學(xué)理論告訴我們，要真正建立好于我們有效的網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管法律體系和制度必須立足中國當(dāng)前國情，從中國社會本身出發(fā)將國外經(jīng)驗教訓(xùn)有選擇地加以揚棄而不是囫圇吞棗、依樣畫瓢地單純模仿。只有這樣我國的互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管才能真正發(fā)揮其應(yīng)有的作用，為廣大中國公民提供一個健康的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境、為社會主義經(jīng)濟(jì)發(fā)展、為社會主義和諧社會的建立保駕護(hù)航!

［ 注 釋 ］

①趙秉志．刑法學(xué)［M］．北京:北京師范大學(xué)出版社，2010:672-710．

②新華社．全國開展掃黃打非·凈網(wǎng)2014專項行動［EB/OL］．http://news．jcrb．com/jxsw/14_5．html，2014-4-14．

［1］馬海群等．信息法學(xué)［M］．北京:科學(xué)出版社，2002:25-64．

［2］鄒奕萍．網(wǎng)絡(luò)漏洞隱患日益突出［EB/OL］．http://news．enet．com．cn，2003-03-14．

［3］鄭成思．檢討我國信息網(wǎng)絡(luò)安全立法［N］．中國知識產(chǎn)權(quán)報，2001-11-01(5)．

［4］嚴(yán)文明．我國網(wǎng)絡(luò)立法現(xiàn)狀分析［EB/OL］．http://academic．mediachina．net，2007-06-29．

［5］李曉欲．國外網(wǎng)絡(luò)立法掃描［N］．光明日報，2001-08-01(5)．

［6］網(wǎng)絡(luò)文明工程組委會．國外的網(wǎng)絡(luò)立法［EB/OL］．http://imcp．ccnt．com．cn，2010-08-27．