經(jīng)濟新常態(tài)下的企業(yè)風險控制與證券法完善

●浙江銀通典當有限責任公司 馬希娟

經(jīng)濟新常態(tài)下的企業(yè)風險控制與證券法完善

●浙江銀通典當有限責任公司 馬希娟

隨著我國經(jīng)濟由高速擴張階段，進入以中高速、調(diào)結構為主的“經(jīng)濟新常態(tài)”階段，企業(yè)風險這一長期為人們忽略的問題浮現(xiàn)出來。本文認為，企業(yè)風險是市場經(jīng)濟本身就存在的，但若處理不好，不僅會造成企業(yè)損失，而且會危及整個社會。為此，政府應當將企業(yè)風險的控制列入議程。本文在分析我國現(xiàn)階段企業(yè)風險特點及產(chǎn)生原因之后，根據(jù)我國特點，提出了分層治理企業(yè)風險的思路，并具體研究了從企業(yè)、公司和上市公司三個層面，國家所應采取的對策。

企業(yè)風險 公司法 薩班斯-奧克斯利法案審慎性原則

一、風險控制是企業(yè)管理的重要方面

企業(yè)是市場主體。企業(yè)風險指企業(yè)在其生產(chǎn)經(jīng)營活動各個環(huán)節(jié)可能遭到的損失威脅。在市場經(jīng)濟環(huán)境下，企業(yè)經(jīng)營活動存在著各種風險，它們可能來自外部環(huán)境——市場條件的變化、內(nèi)部管理和決策，也可能來自政府政策變化。企業(yè)風險是與生俱來并始終伴隨的。1995年發(fā)生的“英國巴林銀行破產(chǎn)事件”和2008年發(fā)生的“美國雷曼兄弟公司破產(chǎn)事件”都表明，無論是老牌的，還是世界上最強的公司，若缺乏有效的風險控制機制，都有可能破產(chǎn)。震撼西方世界的1929—1933年經(jīng)濟危機，竟然是由美國一家不知名銀行破產(chǎn)，引起了華爾街股市暴跌，從而擴展到各個領域。而2008年“世界金融危機”是由2008年9月的美國雷曼兄弟公司破產(chǎn)所引起。美國雷曼兄弟公司是一家從事證券次貸投機業(yè)務的金融公司。可見，企業(yè)破產(chǎn)往往是經(jīng)濟危機的 “導火索”。 而企業(yè)風險往往具有突發(fā)性、關聯(lián)性和破壞性大的特點。但是管理學認為，企業(yè)風險是無法消除，但卻是可控制的?？刂骑L險指企業(yè)通過自身努力，使風險限定在可控范圍內(nèi)，而不至于無法經(jīng)營，甚至破產(chǎn)。但是，我國經(jīng)濟目前進入經(jīng)濟新常態(tài)，經(jīng)濟新常態(tài)后出現(xiàn)的種種變化，使得企業(yè)不得不在高速發(fā)展與規(guī)避風險之間做出一定的選擇。

“新常態(tài)”是習近平去年5月在河南考察時提出的。他說，“我國發(fā)展仍處于重要戰(zhàn)略機遇期,從當前我國經(jīng)濟發(fā)展的階段性特征出發(fā)，適應新常態(tài)，保持戰(zhàn)略上的平常心態(tài)。在戰(zhàn)術上要高度重視和防范各種風險，早作謀劃，未雨綢繆，及時采取應對措施，盡可能減少其負面影響”。 通常認為，經(jīng)濟新常態(tài)具有經(jīng)濟中高速特征，就是說，中國經(jīng)濟將結束長達30年的高速發(fā)展階段，而轉入年增長為6-8%的中高速發(fā)展階段，而多數(shù)企業(yè)也將由高速擴張轉為中低速增長、調(diào)整結構階段。相應地，企業(yè)經(jīng)營中的風險也更加突出。這主要表現(xiàn)為：

(一)企業(yè)的流動性不足，貨款回收難，“三角債”問題突出。我國的“三角債”與破產(chǎn)法采用“虧損基礎”，而非西方通用的“信用基礎”。在西方，無論企業(yè)是否盈利，只要無力償還到期債務，債權人通過法律即可宣告它破產(chǎn)。而在我國，企業(yè)欠債再多，除非自愿宣告，否則不會破產(chǎn)?！疤潛p基礎”的原意是希望借此保護國企，但也帶來了其他企業(yè)忽視商業(yè)信用，拖欠貨款不違法的問題，而被拖欠企業(yè)又會如法炮制拖欠供貨商貨款來減輕債務責任，從而形成企業(yè)間相互拖欠貨款的“三角債”現(xiàn)象。在經(jīng)濟高速發(fā)展時期，這些問題往往容易被掩蓋。在我國進入經(jīng)濟新常態(tài)后，“三角債”問題突顯，呈現(xiàn)出債務總量和惡性債務案件 “兩高”趨勢?！叭莻眴栴}的危險性在于“多米諾效應”，一旦企業(yè)破產(chǎn)，處于債務鏈中的任何一家企業(yè)，無論經(jīng)營狀況好壞，都會引起重大損失。

(二)經(jīng)營狀況惡化，中小企業(yè)停辦破產(chǎn)增加。企業(yè)停辦、破產(chǎn)既是市場風險的后果，又是規(guī)避風險的不得已做法。從江浙滬看，實質(zhì)上停辦或破產(chǎn)的中小企業(yè)，包括因惡性債務而無力歸還，老板“路跑跑”的，約占企業(yè)總數(shù)的20-40%。其原因大體有：雖產(chǎn)品有市場，但老板因回收貨款難而“不敢辦”；因產(chǎn)品、工藝落后，成本高于市價，加上國家節(jié)能減排因素而“不能辦”；企業(yè)缺乏風險控機制，前幾年擴張性投資過大，隨著市場變化，投資失敗而“辦不了”?？梢?，宏觀政策變化和缺乏控制風險機制是造成中小企業(yè)大量停辦破產(chǎn)的主要原因。

二、企業(yè)風險的控制與證券法

雖然控制風險是企業(yè)的事，但是一個企業(yè)破產(chǎn)會引發(fā)相關企業(yè)破產(chǎn)、政府稅收損失和工人失業(yè)等問題，為此，政府也有責任從可持續(xù)發(fā)展來幫助他們規(guī)避風險。可見，控制企業(yè)風險也是政府和社會的事。從國外經(jīng)驗看，控制企業(yè)風險的措施可分為以下層次：

（一）企業(yè)層面：按審慎性原則建立自我風險控制機制。在我國，審慎性會計準則，本意指在企業(yè)會計核算上應當充分反映財務風險，客觀、真實和審慎地計算債權、存貨。在計算利潤時，應在制度允許范圍內(nèi)，盡量剔除可能產(chǎn)生財務風險的因素。簡單說，它要求企業(yè)利潤應是在剔除風險因素后的真實數(shù)據(jù)，以避免企業(yè)將經(jīng)營風險帶入利潤分配環(huán)節(jié)，從而造成損失。可見，審慎性原則是從風險控制角度提出的會計原則，而引申到企業(yè)經(jīng)營上，指各企業(yè)應建立自己的風險控制和預警機制，主要包括但不限于：一是在投資、重組、合并等重大經(jīng)營決策上，應在通過廣泛的市場調(diào)查和對國家政策的預測的基礎上做出。二是企業(yè)在日常經(jīng)營中應建立具體風險控制措施和風控目標。根據(jù)我國實踐，企業(yè)具體風控措施可以由以下三項組成：第一，定期清理合同和應收，應付賬款，對到期的貸款和債權、債務等，及時與對方對賬，結算；第二，定期清理存貨，及時調(diào)賬；第三，建立客戶信用體系。對壞賬、呆賬制定嚴格的防控標準，并有相應處理措施。完善準備金的計提。

（二）公司層面：完善監(jiān)管，嚴格執(zhí)行審慎性原則。在我國，公司指按《公司法》建立的生產(chǎn)經(jīng)營實體，具體指按公司法登記的有限責任公司與股份有限公司。由私企不同，它具有采用股份方式籌措股金，有限責任方式經(jīng)營兩個特點。第一個特點指：無論是否上市，公司都采用股份方式籌措股金。出資人如果作為普通股東的，按出資份額享有公司的股東權利，并可出讓股份。而后一個特點指：公司在經(jīng)營、債務上實行有限責任。這也就是說，若公司破產(chǎn)，債權人只能得到最高以公司注冊資本為限的債務補償，超過部分的損失將由債權人自己承擔。這點與私營企業(yè)實行的債務無限責任制，即私企破產(chǎn)后，經(jīng)營者不僅要拿出全部資產(chǎn)還債，而且若仍然不足的，應當將他們的家產(chǎn)還債，直至全部還清，是有區(qū)別的。

有限責任公司這些特點說明，若其經(jīng)營破產(chǎn)，不僅將涉及相關的股東利益，而且也涉及到相關債權人利益。這點說明了其具有一定社會性。為此，國家有權從保護人利益，防范風險角度，對其經(jīng)營做出一定規(guī)定。

在我國，目前我國對有限責任公司風險控制制度總結如下：一是對公司實行審計制度，并要求會計師事務所在審計中實行審慎性原則；二是公司會計報告應貫徹審慎性原則，及時處理賬務風險。但是，由于這些規(guī)則是在過去的中國經(jīng)濟擴張期間制定的，總體上失之過寬，而從中國的經(jīng)濟新常態(tài)看，這些規(guī)定是不夠的。首先，我國沒有建立對注冊會計師的審計責任追究制度。在美國，若發(fā)生審計失誤，高估利潤的，企業(yè)在破產(chǎn)時，債權人有權追究會計師事務所責任，賠償全部損失。在我國，由于缺乏這一制度，因而會計師事務所往往通過高估企業(yè)利潤來“收攬業(yè)務”，相應地，產(chǎn)生的企業(yè)破產(chǎn)損失卻由債權人承擔。其次，在我國《公司法》中缺乏與審慎性相關的法律條款。為此，股東對經(jīng)理人員不負責任的，沒有按審慎性原則來處理事務的，甚至造成“窮廟富和尚”的失職、瀆職行為，無法追究相關的法律和經(jīng)濟責任。現(xiàn)在看來，隨著我國經(jīng)濟進入新常態(tài)，這兩條亟待法律層面上的完善，否則，中國的市場經(jīng)濟將無法進入良性運行狀態(tài)。如發(fā)生大的波動，新常態(tài)的路將很難走下去。

（三）上市公司層面：引入美國薩班斯法案，制定《上市公司內(nèi)部控制法》在我國的公司體系中，上市公司處于頂級地位，它們多數(shù)是事關國計民生的大型企業(yè)，而且涉及到眾多投資人，包括股民的利益，因而，國家無論從經(jīng)濟發(fā)展，還是從社會穩(wěn)定出發(fā)，都有加強對它們的嚴格控制，參考美國薩班斯-奧克斯利法案，建立中國的《上市公司內(nèi)部控制法》。美國薩班斯-奧克斯利法案（Sarbanes-Oxley Act）簡稱《薩班斯法案》或SOX，也稱 《公眾公司會計改革和投資者保護法（2002）》，是美國國會針對2001年“安然公司事件”后，揭露出來的一系列上市公司會計丑聞而出臺的。它是由參院銀行委員會主席薩班斯（P.Sarbanes）、眾院金融委員會主席奧克斯利（M.Oxley）針對《1933年證券法》和《1934年證券交易法》缺陷形成的提案，經(jīng)議會通過，2002年7月由美國總統(tǒng)布什簽署發(fā)布。該法案涉及會計職業(yè)監(jiān)管、公司治理、證券市場監(jiān)管等方面改革，內(nèi)容可概括為：一是建立獨立的公眾公司會計監(jiān)管委員會(PCAOB)來監(jiān)管上市公司審計，定期輪換審計師；二是提高公司內(nèi)部審計的獨立性，包括實行負責合伙人輪換制和咨詢與審計服務不兼容制；三是強化公司高管層對財務報告的責任，公司的會計報表須附有首席執(zhí)行官（CEO）和首席財務主管（CFO）的承諾函，對提供不實財務報告的，將獲10年或20年的刑事責任。從而為追究一些公司高管以 “不知情”為由逃避責任的行為提供了依據(jù)；四是全面修訂會計準則、制訂關于審計委員會成員構成的標準；五是要求公司管理層即時評估內(nèi)部控制、更及時地提供財務報告。

該法案關鍵是第404條，即建立“內(nèi)部控制條款”，它分別規(guī)定了上市公司管理層、外部審計師對上市公司財務內(nèi)部控制的各自責任。對公司的要求為：一是陳述管理層建立和保持適當?shù)膬?nèi)部控制結構和財務報告程序上的責任；二是在美上市的所有公司必須建立內(nèi)部控制體系，包括控制環(huán)境、風險評估、控制活動、信息溝通和監(jiān)督五部分。內(nèi)控活動的記錄不僅要細化到諸如產(chǎn)品付款時間的細節(jié)，而且要披露重大缺陷。對于會計師事務所，該法案要求會計師應當對以下問題，提出自己的意見，而不只是提供簡單的審計報告，這包括：第一評價管理層用于開展其內(nèi)部控制有效性評估的過程；第二評價內(nèi)部控制設計和運轉的效果；第三形成對財務報告的內(nèi)部控制是否有效的意見。當然，報告的提交和披露將會對上市公司的股價產(chǎn)生重大影響。從而形成了以企業(yè)風險控制為核心的，公司、事務所的雙重監(jiān)督機制。據(jù)有關資料，在實施《薩班斯法案》后，美國股市雖曾出現(xiàn)個別公司以成本過高為由退市，但總的來說，由于它加強了上市公司風險控制，并試圖建立基于信息透明的控制機制，打擊了奸商投機，因而符合公眾利益和上市公司長遠利益，恢復了公眾對股市的信心，因而很快被上市公司接受。我國在美國上市的公司，也普遍接受了該法。

以上內(nèi)容表明，首先，上市公司存在著經(jīng)營性風險、非經(jīng)營性風險兩類，尤其是非經(jīng)營性風險的危害極大，因而其應當是政府控制的重點；其次，由于產(chǎn)生 上市公司非經(jīng)營性風險的根本原因是公司與公眾（股票投資人）的嚴重信息不對稱，易被操縱而引起的，為此，政府控制這類風險的關鍵，并非限制其經(jīng)營，而是通過《證券法》來干預經(jīng)營，迫使其完善機制；最后，建立對高管責任制是防止風險的重要路徑，而高管所處的地位決定了他們理應對公司經(jīng)營管理和風險負責?！端_班斯法案》正是充分利用了這點，從而取得了成功，這一思路值得我國借鑒。

將《薩班斯法案》引用于中國的上市公司風險控制上，我們建議：第一，國家應以薩班斯法案為藍本，制定我國《上市公司風險控制法》，該法應是《證券法》的補充，強制地實施對上市公司的風險控制制度。這不僅是為了應對股票投資風險，而且是保護我國企業(yè)安全這一根本利益的必要措施。第二，在該法的內(nèi)容上，可根據(jù)我國上市公司的實際來進行。由于建立獨立、全面的內(nèi)審體系的成本較高，為防止“一刀切”，建議可采取分層模式：一是對年銷售額在30億元人民幣以上的上市公司，必須建立獨立、全面的內(nèi)審體系；二是是對銷售額30億元以下的公司，應建立獨立的內(nèi)審和風險評估體系，至于其他體系，如控制環(huán)境、控制活動、信息溝通可暫緩建設。第三，應建立上市公司高管責任制，對于公司會計報表、需要披露的重要信息，公司總經(jīng)理、財務總督必須署名，并對報告真實性負責。一旦事后查出有作假行為的，這兩個人將負有法律上的欺詐責任，并接受證監(jiān)會對每個人500萬元以上的罰款。第四，完善對會計師事務所的管理機制。會計師事務所對上市公司的審計，應當包括會計核算和利潤、財務風險評估兩個方面，后者同樣也應列入審計報告正本，并一并上報國家證監(jiān)會。如有必要，證監(jiān)會有權公開這一評估結果，并對公司做出停牌整頓等處分。第五，國家還應當會計師事務所做出有關誠信責任的規(guī)定，對從業(yè)審計人員不能按規(guī)范操作，造成投資人損失的，會計師事務所應承擔連帶賠償責任。■

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