從民法的私法性看民法的本位

【摘要】民法是規(guī)范社會各類主體尤其是公民民事權利和義務的基本法。本文從民法的私法性出發(fā)，闡述了民法本位的重要現(xiàn)實意義，分析了民法本位研究的基本現(xiàn)狀，剖析了對社會本位的異議，進而推出民法的權利本位，為研究民法本位問題提供了借鑒。

【關鍵詞】民法；私法性；本位

引言

民法本位研究一直是法律界研究的熱點課題，也是業(yè)界各類學者爭論的焦點問題。民法本位關系著民法的立法根源，如何結合我國實際，明確一個社會認同、有助于保護公民權益的本位，有助于民法的有力執(zhí)行。

一、民法本位研究的現(xiàn)實意義

民法本位問題是民法哲學的基礎問題，涉及到民法的目的、范圍、手段等一系列重要問題，是任何一個時代任何一個國家的民法學者都必須研究的首要問題。中國法律學者對民法本位的研究持續(xù)時間比較長，舊中國民法學者胡長清是較早研究民法本位問題的學者。他認為法律的中心觀念或法律的立足點就是法律的本位，包括義務本位、權利本位、社會本位三個發(fā)展時期。到當代以后，中國民商法學家梁慧星對民法本位進行了重新定義，認為：民法的本位即民法的基本觀念，也即民法的基本目的，或基本作用，或基本任務。民法的本位問題，是指民法以何者為中心。對民法本位的不同研究成果，可以看出學者不同的的民法本位觀。根據(jù)各位學者對民法本位的研究來看，在理論上可以表述為，民法本位即民法的根本指歸，或民法的根本出發(fā)點和歸宿；還可以簡單理解為，民法本位是民法的中心任務和價值標準，指民法最根本的指導思想和任務。從現(xiàn)階段來看，我國當前的私法意識和權利體系還處于初級階段，尚不完善。明確民法本位，將從根本上清晰民法的最高價值向標， 有利于保護公民的各項私權利，也將對修訂完善民法產(chǎn)生重大影響，鞏固民法的法律地位。

二、民法本位問題的研究現(xiàn)狀

國內民法學者對民法本位的研究結果多種多樣，民法堅持什么樣的本位，沒有統(tǒng)一的說法。李開國教授認為：“民法以權利為本位，可以處理好權利義務的相互關系。”李錫鶴認為，“從近代民法到現(xiàn)代民法發(fā)展過程來看，以前是個人本位，現(xiàn)在應是社會本位。”孫鵬則認為，“在中國堅持社會本位是民法本位的唯一選擇?！边€有學者主張，中國應當采取權利本位和社會本位兩個本位。如胡長清認為，民法應該將權利本位與社會本位相結合，以權利本位為主、以社會本位為輔。與此相反，劉凱湘否認社會本位的說法。認為法律本位只能在權利本位、義務本位選擇其一，特別是應選擇權利本位。而社會本位的選擇，就會使社會群體不再相信權利本位的權威，影響真正權利本位的確立，為國家統(tǒng)治階層強調義務，在法律中推行義務本位，客觀侵害公民的私有權利提供冠冕堂皇的依據(jù)。在中國，只有毫不動搖地把權利本位作為民法本位，才能從法律理念、原則等方面，真正體現(xiàn)保護公民私權利的特性。

三、對社會本位的異議

筆者認為：

首先，社會本位、個人本位的差異就是社會利益、個人權利，這也就可以解釋有的學者提出的權利和利益之間的差異，最終會使社會本位演變成國家本位，損害公民個人利益這一觀點。而在權利和利益之間，權利的性質是倫理主義，堅持其正當性的演化與利益無關的道德原則，不看重功利或社會效果；而利益的性質是偏私的，是結果主義或是功利主義。權利向利益轉化，就會意味著這種行為通常會是有利于國家行為和侵犯個人的行為。

其次，社會本位難以作為一種立法標準和價值取向，它面對的是整個社會階層，難以說明哪個階層或者群體是利益承載主體。所以，雖然從我國的法律體系來看，如經(jīng)濟法、行政法、刑法及處于公私法交叉帶的法律，可以比較出我國的法律體系在大陸法系尤其是在原社會主義法系國家中比較完整，執(zhí)行也是有力的。但是，應當明確為私法的法律不能公法化或社會化，不能以犧牲具有本源特色的市民私主體之本位，而代之以社會本位。

第三，近、現(xiàn)代民法的區(qū)分主要是從可以《德國民法典》開始的，這部法律帶有社會化傾向，但沒有把法律本位定為社會本位。只是現(xiàn)代民法，傾向社會化。所以，近、現(xiàn)代民法本位未變，即都是權利本位、私主體個人本位。但因有權利本位及存在個人本位，不可能再有或稱其為社會本位。而權利本位看重民事主體的權利，是以主體本位為前提的。權利本位實際上也就含有作為民事主體的人的本位。而社會本位則是從民事主體之外的社會角度確定的。由于權利和社會本位二者并不協(xié)調甚至是相悖的矛盾體，一些學者主張的中國兼采權利本位和社會本位是不成立的。

四、根據(jù)民法的私法性確立民法的權利本位

民法的調整對象是平等主體之間的人身與財產(chǎn)關系，其調整方法強調平等權利，其調整目的即精神旨歸是重點保障個體私權而不是公權。中國民法應以私主體為本位來確定其價值取向，確定其基本原則。惟有如此，民法作為私法的主干才可與所謂的社會法、公法之社會、國家本位性視角相制約、相抗衡，達到整個法律體系的和諧平衡。否則，全部法律一邊倒的以社會、國家為本位，則與市場經(jīng)濟、什么社會中客觀存在的公、私利益之別不想匹配，法律上層建筑則不符合市場經(jīng)濟基礎。民法作為一部權利宣言書，以授予和保護民事主體的民事權利為己任，將“權利神圣”作為其基本原則之一。在權利與義務的相互關系上，權利占據(jù)主導地位，體現(xiàn)在義務的設置是為是實現(xiàn)權利服務的。在權利與義務的這個統(tǒng)一體中，是權利決定義務，而不是義務決定權利。

因此，民法當以私主體權利為本位，以尊重、保護市民的私人利益、自由意志，激發(fā)每個社會成員的創(chuàng)造力，維護其精神安寧為出發(fā)點。為此，民事法律必須以授權規(guī)范為主體，賦予所有市民以廣泛的民事權利。需要指出的是，西方一些發(fā)達國家的民法，適應其高度社會化生產(chǎn)的實際狀況，開始出現(xiàn)權利本位社會化的傾向，制定了不少所謂的社會法和經(jīng)濟行政法性質的民事特別法。然而，這一趨勢不應該成為我國現(xiàn)階段民事立法本位的航標，我國私法中人的意識和權利意識處于富貴和初見階段，倡導人之本位和權利本位，強化私權保護，是我國法學家乃至全社會的共同認為。在此，確立民法的私權利本位對于維護私域具有重大意義。

結束語

現(xiàn)階段，我國法律的社會本位傾向仍然比較明顯。本文研究的民法本位，從現(xiàn)實意義、學界理論研究脈絡分析到剖析社會本位的不成立原因，進一步明確了民法應當堅持個人和權利本位，這將有力促進法律從立法上就具備大的公平性，有利于保護公民合法權益，更有助于體現(xiàn)以人為本的理念，貫徹依法治國的方針。

參考文獻

[1]劉凱湘.論民法的性質與理念[J].法學論壇，2000，（01）

[2]梁慧星.從近代民法到現(xiàn)代民法——二十世紀民法回顧[J].中外法學，1997，（02）

[3]江平，張楚.民法的本質特征是私法[J].中國法學，1998，（06）.