古代法文化對(duì)現(xiàn)代法治建設(shè)的消極影響及對(duì)策

劉琪

摘 要：在我國(guó)法治化建設(shè)的過(guò)程中，結(jié)合中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的內(nèi)容和特點(diǎn)，在取其精華去其糟粕的基礎(chǔ)上，通過(guò)分析和對(duì)比古代儒家法家道家三家的治國(guó)思想，在肯定其積極影響的同時(shí)，提出其對(duì)現(xiàn)代法治建設(shè)的消極作用。為了更好地建設(shè)法治社會(huì)，本文認(rèn)為應(yīng)該從批判的角度看待傳統(tǒng)文化，加以批判地繼承。

關(guān)鍵詞：儒家；法家；道家；治國(guó)思想；消極影響

中圖分類(lèi)號(hào)：D90-05 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1673-2596（2014）11-0100-02

在法治建設(shè)的進(jìn)程中，各國(guó)的歷史傳統(tǒng)、文化背景和社會(huì)生活各不相同，法律在具有普遍性的同時(shí)，也有各自的特殊性。中國(guó)的法制建設(shè)離不開(kāi)傳統(tǒng)文化的影響。在歷史發(fā)展的長(zhǎng)河中形成的傳統(tǒng)治國(guó)思想也必然對(duì)法律制度產(chǎn)生深刻的影響，包括積極影響和消極影響。諸如提倡和諧、限制君權(quán)、主張良法等都對(duì)法制建設(shè)有積極影響。在這里，我們?cè)诳隙ㄟ@些積極作用的同時(shí)，著重談?wù)剛鹘y(tǒng)的治國(guó)思想對(duì)現(xiàn)代法治建設(shè)的消極影響。

一、儒、法、道三家的治國(guó)思想概述

古代治國(guó)思想中，對(duì)中國(guó)歷史發(fā)展影響較大的思想主要是儒、法、道三家，其中又以儒、法二者的影響為最。西漢以后，統(tǒng)治者實(shí)行外儒內(nèi)法，德治法治并用，同時(shí)儒家思想在發(fā)展過(guò)程中也廣泛吸收包括道家思想在內(nèi)的各種思想，逐漸完善了儒家思想的體系，也奠定了其在古代政治生活中的主流地位。

（一）儒家的治國(guó)思想

儒家主張以德治國(guó)，在法治與德治的關(guān)系上，主張德治為先?！墩撜Z(yǔ)》中有這樣的話(huà)：“子曰：道之以政，齊之以刑，民免而無(wú)恥；道之以德，齊之以禮，有恥且格。”意思是說(shuō)，用政治來(lái)引導(dǎo)，用刑法來(lái)統(tǒng)一，老百姓就會(huì)免于刑罰但不知羞恥；用道德來(lái)引導(dǎo)，用禮來(lái)統(tǒng)一，老百姓就會(huì)有羞恥感并且不會(huì)犯法。儒家把治國(guó)寄希望于有道德的君主身上，主張君主以身作則，率先垂范。儒家主張人治，認(rèn)為法制禁令是人制定的，法令是死的，人是活的，法令最終靠人來(lái)執(zhí)行，愚笨的人遵守法令，聰明的人制定法令。儒家也主張無(wú)為而治，但前提是為政以德，“恭己”。如《論語(yǔ)》中，“子曰：為政以德，譬如北辰居其所而眾星共之?！笨傊?，德治是儒家政治思想的核心。

（二）法家的治國(guó)思想

法家主張“法”“術(shù)”“勢(shì)”?！胺ā笔钦贫òl(fā)布的法律條文；“勢(shì)”指的是君主的權(quán)勢(shì)，要獨(dú)掌軍政大權(quán)；“術(shù)”是指駕御群臣、掌握政權(quán)、推行法令的策略和手段，主要是察覺(jué)、防止犯上作亂，維護(hù)君主地位。雖然法家提倡法治，但是其法治思想和我們現(xiàn)在所提倡的民主形式的法治有根本的區(qū)別，最大的不同就是法家極力主張君主集權(quán)，而且是絕對(duì)的。因此，人治是法家治國(guó)思想的核心內(nèi)容，其目的是適應(yīng)當(dāng)時(shí)君主專(zhuān)制中央集權(quán)政治的需要。

（三）道家的治國(guó)思想

道家主張無(wú)為而治，認(rèn)為國(guó)家百姓有其自身發(fā)展的軌道，反對(duì)國(guó)君過(guò)多的干預(yù)社會(huì)干擾百姓。老子講：“無(wú)為而無(wú)不為。取天下常以無(wú)事，及其有事，不足以取天下?！币馑际菬o(wú)所作為卻什么都可以做成，治理天下總是無(wú)所事事，等到有事可做，就不配治理天下了。老子講：“民之難治，以其上之有為，是以難治?！比嗣耠y以治理，是因?yàn)榻y(tǒng)治者喜歡有所作為，因此難以治理。

二、古代傳統(tǒng)治國(guó)思想對(duì)建設(shè)法治社會(huì)的消極影響

首先，儒家的德治不適合現(xiàn)代法治建設(shè)。我國(guó)在確立社會(huì)主義國(guó)家性質(zhì)后，雖然逐步完善了一些法律制度，但由于受傳統(tǒng)文化對(duì)法的態(tài)度的影響，以及長(zhǎng)期以來(lái)的左傾錯(cuò)誤，并沒(méi)有把法作為建設(shè)、治理國(guó)家的重要依據(jù)，并且法治建設(shè)也屢遭破壞。在傳統(tǒng)文化心理結(jié)構(gòu)和階級(jí)統(tǒng)治理論的影響下，德治與法治較長(zhǎng)時(shí)間處于二元對(duì)立的局面，甚至片面強(qiáng)調(diào)德治的重要地位?，F(xiàn)代法治的基本要求是法律至上，而按儒家道德至上的思想，以仁義為核心的倫理道德是第一位的，處于價(jià)值與規(guī)范的最高層。儒家的道德至上與法律至上是不同的理念和原則，具有互相排斥的性質(zhì)。道德至上的思想本身就有輕視法的地位與作用，排斥法律至上的含義。因而在歷史上，儒家主導(dǎo)的社會(huì)不容易產(chǎn)生法治的趨向，這是儒家思想不適合于現(xiàn)代法治要求的主要之處。

其次，法家雖然主張以法治國(guó)，但實(shí)質(zhì)上，法家所推行的依然是人治。因?yàn)榉饨ㄉ鐣?huì)的法是君主制定的，體現(xiàn)了君主個(gè)人的意志，并且君主的權(quán)力大于法，當(dāng)法與君主的權(quán)力利益相抵觸時(shí)，法要服從于君主的個(gè)人利益和權(quán)力，即所謂“刑不上大夫，禮不下庶民”。法家思想的核心目的就是建立起皇權(quán)至上的中央集權(quán)政治，這種對(duì)歷史發(fā)展極其短視而對(duì)君主統(tǒng)治的確立又行之有效的政治運(yùn)作方式在西漢以后為儒家思想所繼承和發(fā)展，導(dǎo)致了家國(guó)一體國(guó)家本位觀(guān)念的形成和權(quán)力凌駕于法律之上的蔑視法律觀(guān)念的不斷深化。

再次，國(guó)家本位觀(guān)念是國(guó)家權(quán)利膨脹的產(chǎn)物，這種國(guó)家本位的觀(guān)念根深蒂固。在國(guó)家本位觀(guān)念下，中國(guó)古代法律以刑為本，強(qiáng)調(diào)義務(wù)本位，強(qiáng)調(diào)權(quán)威服從和履行觀(guān)念，并且在封建專(zhuān)制之下，皇帝敕令成為最高的法律淵源，君主不受法律約束，“為君主所喜之物具有法律效力”，君主強(qiáng)大到足以宣稱(chēng)“朕即國(guó)家”?？梢?jiàn)這種法，只能是帝國(guó)權(quán)力的延伸，是執(zhí)行統(tǒng)治意志的暴力手段。這種君權(quán)至上、皇權(quán)神圣的國(guó)家主義與重血緣家族情節(jié)的宗法倫理、等級(jí)觀(guān)念結(jié)合在一起，使天理、司法、人情溝通聯(lián)結(jié)，導(dǎo)致國(guó)家利益和社會(huì)秩序的穩(wěn)定成為人們最高價(jià)值的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

崇拜權(quán)力、輕蔑法律的傳統(tǒng)使中國(guó)一直是一個(gè)國(guó)家權(quán)力觀(guān)念高度發(fā)達(dá)的社會(huì)，政治傳統(tǒng)和法律文化勢(shì)必形成崇尚權(quán)力至上的觀(guān)念。法律不是權(quán)力存在的依據(jù)，而權(quán)力是作為法律的存在依據(jù)。所以，君主掌握了最高權(quán)力，也就掌握了是非標(biāo)準(zhǔn)。各朝代的權(quán)力始終大于法律，法律成為權(quán)力的附庸而喪失了獨(dú)立存在的地位，其至高無(wú)上性被王權(quán)的絕對(duì)神圣性所代替。正所謂“法者治之端也，君主者法之源也”。傳統(tǒng)中國(guó)既不存在獨(dú)立的司法體系，也沒(méi)有一個(gè)如西方社會(huì)那種獨(dú)立的負(fù)責(zé)解釋法律或自然權(quán)利概念的法律職業(yè)階層。權(quán)大于法，法律服從權(quán)力，司法制度在制度上始終都要受到行政權(quán)力的干預(yù)。在現(xiàn)實(shí)的政治運(yùn)作中，各級(jí)官僚只需對(duì)上級(jí)負(fù)責(zé)，而不必面向民眾、更無(wú)須對(duì)民眾負(fù)責(zé)，因而習(xí)慣于“唯上是從”、“唯最高指示是聽(tīng)”，而不必依法行事。這種權(quán)力至上、權(quán)大于法的人治文化傳統(tǒng)綿延不絕。

在法治建設(shè)的實(shí)踐中，我們屢屢糾纏于情理法還是法理情的糾結(jié)中。事實(shí)上，依法治國(guó)意味著一切公共權(quán)力都必須以法律作為其存在的基礎(chǔ)，即治國(guó)之權(quán)須依法設(shè)立、依法取得、依法行使并被依法監(jiān)督和依法評(píng)價(jià)。一切治國(guó)者，無(wú)論是作為個(gè)人，還是作為機(jī)構(gòu)，都必須隨時(shí)準(zhǔn)備接受法律的評(píng)價(jià)并須為違反法律而擔(dān)責(zé)任。因而歷史上這種崇拜權(quán)力、輕蔑法律的傾向，既不利于控制國(guó)家公共權(quán)力的運(yùn)行，又不利于防止國(guó)家公共權(quán)力濫用的現(xiàn)代公法的建立和健全，其危害很大。

三、在法治建設(shè)中要批判地看待傳統(tǒng)文化

由于中西方兩種文明形態(tài)在政治、經(jīng)濟(jì)、思想文化諸方面都有明顯的不同，導(dǎo)致中西法律文化觀(guān)念存在明顯的差異。不得不承認(rèn)，在建設(shè)法治社會(huì)的征程上，西方走在了歷史的前列，這也是西方國(guó)家率先走向現(xiàn)代化道路的重要體現(xiàn)。在西方國(guó)家的政治文明建設(shè)的開(kāi)始階段，以法治代替人治、民主取代專(zhuān)制是最基本的內(nèi)容。近代以后的中國(guó)在被動(dòng)地邁上現(xiàn)代化之路的過(guò)程中，法治建設(shè)也是以西方為藍(lán)本進(jìn)行的，向先進(jìn)文明學(xué)習(xí)是歷史發(fā)展的必然要求，這也是我們?yōu)槭裁匆接懝糯鷤鹘y(tǒng)文化對(duì)當(dāng)今法治建設(shè)消極影響的原因。

在法治建設(shè)中，對(duì)傳統(tǒng)文化，分歧的焦點(diǎn)是應(yīng)該徹底否定傳統(tǒng)還是應(yīng)該加以批判地繼承。誠(chéng)然，現(xiàn)代化建設(shè)離不開(kāi)歷史傳統(tǒng)，如果離開(kāi)了傳統(tǒng)、離開(kāi)本民族的歷史講現(xiàn)代化，那么現(xiàn)代化將成為無(wú)源之水，無(wú)本之木。一個(gè)民族在發(fā)展的道路上必須科學(xué)地看待本民族的歷史，如果一個(gè)民族隔斷自己的歷史，它也隔斷了自己文明的生命之源。中國(guó)法傳統(tǒng)有著自己固有的規(guī)范的模式與價(jià)值取向，是一種不可超越的法文化源泉，它對(duì)社會(huì)具有直接或間接的調(diào)節(jié)作用。因而，注意繼承傳統(tǒng)文化中倫理化的善良風(fēng)俗，將是中國(guó)法獲得社會(huì)認(rèn)同、實(shí)現(xiàn)社會(huì)化的基本保證和生命力之所在。但是，更重要的是，在走向法治社會(huì)的今天，由于傳統(tǒng)文化所賴(lài)以存在的經(jīng)濟(jì)、政治和社會(huì)條件已發(fā)生了巨大變化，擺脫傳統(tǒng)觀(guān)念的精神束縛，消除某些阻礙社會(huì)進(jìn)步發(fā)展的法律意識(shí)的影響，形成一種新的價(jià)值觀(guān)念，而市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的推行與民主政治的建設(shè)，為這種要求的實(shí)現(xiàn)提供了可能。所以，在對(duì)待中國(guó)傳統(tǒng)文化及傳統(tǒng)觀(guān)念的問(wèn)題上，既不能一味地指責(zé)、批判我們的法律傳統(tǒng)，又不能拘泥于傳統(tǒng)觀(guān)念而缺乏建設(shè)的精神。在法治建設(shè)的道路上，我們應(yīng)當(dāng)有勇氣和信心，在中國(guó)社會(huì)由傳統(tǒng)向現(xiàn)代轉(zhuǎn)變的歷史中，掙脫傳統(tǒng)法律觀(guān)念的精神束縛，獲取新的法律價(jià)值觀(guān)念。

事實(shí)上，自近代以來(lái)，在西方列強(qiáng)堅(jiān)船利炮的打擊下，中國(guó)的傳統(tǒng)文化在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)與西方文明的沖擊下，陷入了日益嚴(yán)重的危機(jī)之中。抱殘守缺行不通，閉關(guān)鎖國(guó)不可能。在民主、平等、法治、社會(huì)契約為基本特征的啟蒙思想的影響下，中國(guó)法治建設(shè)緩慢的地向前邁進(jìn)，逐步與世界接軌。全球化、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)、改革開(kāi)放，都對(duì)今天的法治建設(shè)提出了全新的要求。不同文明之間的法律制度互相借鑒與取舍，只要國(guó)家民族之間進(jìn)行交往，這種交往無(wú)論是友好交流還是武力征服，都會(huì)產(chǎn)生文化上的碰撞與交流，制度上的借鑒與移植，進(jìn)而推動(dòng)社會(huì)發(fā)展。世紀(jì)初的中國(guó)正在進(jìn)行著一場(chǎng)深刻的法治現(xiàn)代化革命，“依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家”已成為新世紀(jì)我國(guó)的治國(guó)方略和憲政目標(biāo)。由于傳統(tǒng)法律文化中宗法觀(guān)念、專(zhuān)制思想與近代法治精神相悖的成分是主要的，在大力進(jìn)行社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)與法治建設(shè)的今天，在傳統(tǒng)法律文化不能充分有效地提供本土資源的情況下，適時(shí)地借鑒學(xué)習(xí)西方法律文化更能提高效益。因此，大膽學(xué)習(xí)西方國(guó)家的法律文化在中國(guó)法治現(xiàn)代化進(jìn)程中是一條重要而便捷的途徑，這也是任何一個(gè)后進(jìn)的國(guó)家和民族在現(xiàn)代進(jìn)程中不可避免的學(xué)習(xí)過(guò)程。

在逐步實(shí)現(xiàn)法治化建設(shè)的中國(guó)，對(duì)于中國(guó)古代傳統(tǒng)法律文化的研究和繼承問(wèn)題一直是許多學(xué)者的重點(diǎn)課題。筆者認(rèn)為法律既應(yīng)謙抑，也需進(jìn)取，任何制度和規(guī)則的確立都應(yīng)在社會(huì)發(fā)展現(xiàn)實(shí)需要的基礎(chǔ)上。我們?cè)跇?gòu)建法治社會(huì)的同時(shí)，應(yīng)該正確地認(rèn)識(shí)古代法文化的消極部分，加以批判地繼承，積極向世界先進(jìn)文化學(xué)習(xí)和借鑒，合理構(gòu)建我國(guó)的法律制度，才能達(dá)到最佳社會(huì)效果。

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（責(zé)任編輯 徐陽(yáng)）