商標(biāo)保衛(wèi)戰(zhàn)

余曉文

以往，仿冒山寨貨、搶註、註冊申請遭駁回和商標(biāo)權(quán)侵害，讓多少臺商品牌折戟大陸。

如今，新修訂版《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》落地，「海峽兩岸智慧財產(chǎn)權(quán)保護(hù)合作協(xié)議」成熟，從未停歇的博弈，開始進(jìn)入新的一役——商標(biāo)保衛(wèi)戰(zhàn)再次打響。

生變——脫下了「高大上」的外衣、回歸品牌傳播度的中國馳名商標(biāo)，在擺脫「馳名」依賴、摒棄榮譽(yù)尋租空間後，如何在新《規(guī)定》的框架內(nèi)應(yīng)變求生，提高品質(zhì)和服務(wù)？

糾紛——搶注侵權(quán)的江湖糾紛，被納入「兩岸商標(biāo)協(xié)處機(jī)制」的軌道。企業(yè)在依循兩岸合作協(xié)議平臺進(jìn)行權(quán)益救濟(jì)的同時，如何利用企業(yè)名稱和商標(biāo)進(jìn)行品牌保護(hù)？

維權(quán)——臺商如何打假擒魔，保障正版產(chǎn)品競爭力？商標(biāo)打假、專利打假和著作侵權(quán)怎麼與工商局、知識產(chǎn)權(quán)局、版權(quán)局和打假辦公室打交道？前期調(diào)查和證據(jù)保全最好由誰來做？公安機(jī)關(guān)偵查立案的標(biāo)準(zhǔn)是多少？

生變

中國馳名商標(biāo)，雞肋 OR 牛肉？

2014年8月正式施行的新修訂版《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》，在「馳名商標(biāo)」的定義上有了哪些微妙的變化？脫下了「高大上」的外衣、回歸品牌傳播度的馳名商標(biāo)，在擺脫「馳名」依賴、摒棄榮譽(yù)尋租空間後，如何在新《規(guī)定》的框架內(nèi)應(yīng)變求生，提高品質(zhì)和服務(wù)？

「請認(rèn)準(zhǔn)中國馳名商標(biāo)」，這句曾經(jīng)耳熟能詳?shù)膹V告語，今後再也不能播放了。根據(jù)新商標(biāo)法規(guī)定，2014年5月1日起，「馳名商標(biāo)」字樣不能再用於商品、商品包裝或者容器上，也不能用於廣告宣傳、展覽及其他商業(yè)活動。

除了「馳名商標(biāo)」在宣傳中噤聲，國家工商總局2014年7月11日還簽署公佈了修訂後的 《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》（簡稱《規(guī)定》），於2014年8月正式施行?！兑?guī)定》對「馳名商標(biāo)」進(jìn)行了如下詮釋：「馳名商標(biāo)是在中國為相關(guān)公眾所熟知的商標(biāo)。相關(guān)公眾包括與使用商標(biāo)所標(biāo)示的某類商品或者服務(wù)有關(guān)的消費(fèi)者，生產(chǎn)前述商品或者提供服務(wù)的其他經(jīng)營者以及經(jīng)銷管道中所涉及的銷售者和相關(guān)人員等。」

看似簡單的新定義背後，蘊(yùn)含著哪些微妙的變化？脫下了「高大上」的外衣、回歸品牌傳播度的馳名商標(biāo)，在擺脫「馳名」依賴、摒棄榮譽(yù)尋租空間後，如何在新《規(guī)定》的框架內(nèi)應(yīng)變求生，提高品質(zhì)和服務(wù)？

功能異化 「馳名商標(biāo)」備尋租

工商總局表示，原規(guī)定自2003年實施以來，儘管發(fā)揮了重要作用，但尚存在一些問題，主要有認(rèn)定程序過於原則，認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不夠具體，工作責(zé)任不夠明確等。實踐中集中公佈認(rèn)定結(jié)果的方式也容易使社會公眾錯誤地以為，認(rèn)定馳名商標(biāo)是一種行政審批或者榮譽(yù)評比。

果然，自「馳名商標(biāo)」概念最初提出以後，近年來其功能和效果已被大大異化，個別商家無不將馳名商標(biāo)作為提高品牌知名度的手段之一進(jìn)行追求，甚至不惜造假案、說假話、動用各種資源及潛規(guī)則實現(xiàn)這一目的，在某種程度上也給馳名商標(biāo)認(rèn)定機(jī)關(guān)造成了一定的權(quán)力尋租空間。

修改後的《商標(biāo)法》第14條規(guī)定，2014年5月1日後，生產(chǎn)、經(jīng)營者不得將「馳名商標(biāo)」字樣用於商品、商品包裝或者容器上，或者用於廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中。這一規(guī)定旨在強(qiáng)調(diào)馳名商標(biāo)的個案認(rèn)定，是加強(qiáng)對較高知名度商標(biāo)保護(hù)的一種法律概念，初衷是為解決商標(biāo)爭議，而非作為對該商標(biāo)在市場競爭地位的認(rèn)可。

事實上，馳名商標(biāo)之所以被少數(shù)商家誇大效果及形成另一層面的惡性競爭，其根本在於《商標(biāo)法》本身對注冊商標(biāo)規(guī)則和保護(hù)規(guī)定上存在的諸多漏洞。商標(biāo)註冊對於相同及類似判斷上的模糊，以及所謂註冊在先的原則，使得商家無奈只能全面擴(kuò)大注冊商標(biāo)的保護(hù)申請範(fàn)圍，同時通過「馳名商標(biāo)」這一畸形規(guī)定來提升品牌價值。

重在傳播 回歸個案認(rèn)定本質(zhì)

修改後的《商標(biāo)法》，已禁止商家將馳名商標(biāo)作為企業(yè)廣告或宣傳內(nèi)容，這就使得「馳名商標(biāo)」將回歸個案認(rèn)定的本質(zhì)。

修訂後的《規(guī)定》共21條，首先明確了立法依據(jù)、馳名商標(biāo)定義、認(rèn)定主體和認(rèn)定原則；其次，從請求馳名商標(biāo)保護(hù)的當(dāng)事人角度出發(fā)，對不同類型案件中，認(rèn)定保護(hù)請求的提出以及證據(jù)材料的要求作了明確規(guī)定；並從規(guī)範(fàn)馳名商標(biāo)案件處理方式和認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)兩個方面進(jìn)行了規(guī)定，明確了包括加強(qiáng)馳名商標(biāo)的日常重點保護(hù)和馳名商標(biāo)受保護(hù)記錄適用等內(nèi)容。

與此前的規(guī)定相比，此次修訂突出了案件處理需要的法律性質(zhì)，方便了當(dāng)事人把握證據(jù)材料要求，明確了當(dāng)事人和工商部門的工作職責(zé)，規(guī)範(fàn)了對馳名商標(biāo)案件有關(guān)問題的處理等。

富蘭德林事業(yè)群執(zhí)行董事、區(qū)域營運(yùn)長劉鐵華指出，2014年7月公佈的《規(guī)定》與2003年版相比，變化主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

（1）關(guān)於「馳名商標(biāo)」的定義：2003年的規(guī)定將馳名商標(biāo)定義為「在中國為相關(guān)公眾廣為知曉並享有較高聲譽(yù)的商標(biāo)」；而本次《規(guī)定》中的定義則發(fā)生了微妙的變化，將其定義為「在中國為相關(guān)公眾所熟知的商標(biāo)。」此舉意味著對於馳名商標(biāo)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不再是之前的「高大上」品牌（強(qiáng)調(diào)較高聲譽(yù)），而是著意於品牌的傳播度；

（2）對認(rèn)定馳名商標(biāo)時可提交的證據(jù)材料進(jìn)行了明確，主要見於《規(guī)定》第9條。比如，對於商標(biāo)使用持續(xù)時間的材料，要求「該商標(biāo)為未注冊商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)提供證明其使用持續(xù)時間不少於5年的材料；該商標(biāo)為注冊商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)提供其註冊時間不少於3年或持續(xù)使用時間不少於5年的材料」，即分別對注冊商標(biāo)和未注冊商標(biāo)提出了3年及5年的時間性要求。當(dāng)然，《規(guī)定》也給予了馳名商標(biāo)認(rèn)定機(jī)關(guān)一定的主觀裁量權(quán)，即「不以滿足全部因素為前提」；

（3）強(qiáng)調(diào)馳名商標(biāo)認(rèn)定的「個案認(rèn)定、被動保護(hù)」原則?！競€案認(rèn)定」應(yīng)僅限於當(dāng)事人之間的處理決定或判決，不得用於對抗第三人或用於市場競爭?！副粍颖Ｗo(hù)」則是指，只有當(dāng)事人已經(jīng)為公眾知曉的未注冊商標(biāo)，發(fā)生了被人複製、摹仿或者翻譯的行為時，才能請求保護(hù)；並且，既然是個案認(rèn)定，就不存在所謂有效期問題，企業(yè)不得以此在無限期內(nèi)進(jìn)行廣告宣傳。endprint

擺脫依賴 升級品質(zhì)和服務(wù)

《規(guī)定》出臺後，很多企業(yè)擔(dān)心，現(xiàn)在禁止使用「馳名商標(biāo)」作為宣傳，在同一個貨架上，用心經(jīng)營了上百年的商品和普通商品平起平坐，不了解好品牌的消費(fèi)者就沒了判斷標(biāo)準(zhǔn)。這對用心經(jīng)營的企業(yè)是否也是一種不公平？好產(chǎn)品該如何體現(xiàn)，如何獲得管理部門的支持？

企業(yè)的擔(dān)憂可以理解，酒香也怕巷子深，好產(chǎn)品固然需要好的推廣，但被異化的「馳名商標(biāo)」還是好的推廣「工具」嗎？消費(fèi)者選的是自己心目中的「優(yōu)秀商標(biāo)」。

如何讓商品深入人心，這遠(yuǎn)遠(yuǎn)不是一個「馳名商標(biāo)」就可以打動消費(fèi)者的，商品的口碑和公信力需要沉澱。

馳名商標(biāo)回歸本質(zhì)，行政力量的退出，其實更有利於維護(hù)市場的公平。企業(yè)應(yīng)當(dāng)明白，「有形之手」並不能真正幫助他們贏得消費(fèi)者，沒有了對「馳名商標(biāo)」的依賴，反而更能倒逼企業(yè)提高商品品質(zhì)和服務(wù)。與其擔(dān)心馳名商標(biāo)宣傳的退出弱化了消費(fèi)者的辨別能力，倒不如實實在在做出過硬的產(chǎn)品打贏市場。

糾紛

搶注的江湖

搶註、註冊申請遭駁回和商標(biāo)權(quán)侵害，讓多少臺商品牌折戟大陸！然自「海峽兩岸智慧財產(chǎn)權(quán)保護(hù)合作協(xié)議」2010年9月12日生效以來，搶注侵權(quán)的江湖糾紛，被納入「兩岸商標(biāo)協(xié)處機(jī)制」的軌道。企業(yè)在依循兩岸合作協(xié)議平臺進(jìn)行權(quán)益救濟(jì)的同時，如何利用企業(yè)名稱和商標(biāo)進(jìn)行品牌保護(hù)？

臺商1980年代起赴大陸投資，衍生商標(biāo)侵權(quán)案件，過去的投訴經(jīng)歷常常頗費(fèi)周折。但「海峽兩岸智慧財產(chǎn)權(quán)保護(hù)合作協(xié)議」（簡稱「協(xié)議」）於2010年9月12日生效後，雙方藉此平臺處理相關(guān)案件，為長期困擾臺商的專利、商標(biāo)等侵權(quán)問題開啟了解決大門。

兩岸協(xié)處機(jī)制加速解決商標(biāo)侵權(quán)案

據(jù)?；鶗y(tǒng)計，從「協(xié)議」簽署後至2014年2月底，臺商商標(biāo)受到侵害的協(xié)助案件總數(shù)是524件，已完成協(xié)處的是226件。商標(biāo)侵害案件態(tài)樣較多，但基本上分為搶註、註冊申請遭駁回、商標(biāo)權(quán)侵害三大類。從以下臺灣中央社曾經(jīng)報道過的幾個具體案例糾紛中可見端倪。

案例一， 2008年間，微星科技到大陸申請註冊「微星」商標(biāo)遭大陸商標(biāo)局駁回，才知公司商標(biāo)已遭大陸經(jīng)銷商搶註。微星因而提出異議，並透過兩岸商標(biāo)協(xié)處機(jī)制，請大陸國家工商行政管理總局商標(biāo)局優(yōu)先加速審查異議案。在兩岸商標(biāo)協(xié)處機(jī)制持續(xù)跟進(jìn)和推動下，大陸商標(biāo)局迅速認(rèn)定微星公司先註冊使用於「電腦」等商品上的「微星」商標(biāo)，已經(jīng)在大陸市場享有較高知名度，大陸經(jīng)銷商一旦進(jìn)行商標(biāo)註冊，易造成消費(fèi)者誤認(rèn)，產(chǎn)生不良的社會影響，因此不準(zhǔn)大陸經(jīng)銷商的3件搶註商標(biāo)註冊。裁定做出後，微星順利註冊。

案例二，臺灣美髮產(chǎn)品製造商歐萊德，曾因中文名與法國大廠歐萊雅相似，赴大陸申請企業(yè)登記被上海工商局駁回。當(dāng)時歐萊德已投資在當(dāng)?shù)刭I辦公室，申請被駁使他們面臨「重大困難」。之後，歐萊德整理參展和銷售等相關(guān)資料，證明他們的產(chǎn)品設(shè)計、理念和外觀都跟歐萊雅完全不同；並在兩岸商標(biāo)協(xié)處機(jī)制協(xié)助下與上海工商局溝通，經(jīng)過約2個月歐萊德就申覆成功，2013年底完成企業(yè)登記。

案例三，廣禾堂與廣和商標(biāo)纏訟近10年。上海廣禾堂董事長鐘宇富表示，他當(dāng)年與臺灣廣和的兩名負(fù)責(zé)人合資進(jìn)軍大陸市場，但對方之後因故撤出大陸市場，股東拆夥，而他決定留在大陸，承襲養(yǎng)生專家莊淑旗的文字商標(biāo)和圖形商標(biāo)，10多年前創(chuàng)立「廣禾堂」，如今已經(jīng)是大陸月子餐龍頭。不過，臺灣廣和之後仍想要重返大陸市場，卻利用上海廣禾堂在大陸10多年辛苦經(jīng)營建立起的品牌名聲，透過形似的商標(biāo)、名稱混淆消費(fèi)者。

臺灣廣和雖然試圖在2009年向大陸國家工商行政管理總局商標(biāo)局提出爭議商標(biāo)申請，以連續(xù)3年停止使用為由，狀告鐘宇富不得使用所擁有的兩項商標(biāo)，但臺灣廣和卻敗下陣來。臺灣廣和董事長賴駿傑指稱，商標(biāo)屬於廣和，有使用權(quán)利，且公司未曾把商標(biāo)授權(quán)或轉(zhuǎn)讓給鐘宇富使用，大陸商標(biāo)局最後裁定臺灣廣和的申請「不能成立」。

面對臺灣廣和的處處制肘，2012年，鐘宇富終於決定展開反擊。由於廣和的文字和圖形與鐘宇富擁有的兩項商標(biāo)非常類似，鐘宇富向大陸商標(biāo)局提出侵權(quán)申請，要求撤銷對方爭議商標(biāo)。而終於在2014年，大陸商標(biāo)局裁定出爐，撤銷了臺灣廣和爭議商標(biāo)。第二回合，上海廣禾堂勝出，臺灣廣和則是二度敗陣。

儘管雙方商標(biāo)權(quán)爭議已由大陸商標(biāo)局裁定，但雙方的爭議並未停止。對此，賴駿傑又似心有不甘地指稱，上海廣禾堂在大陸「搶注」，大陸法院當(dāng)然判上海廣禾堂贏，會繼續(xù)上訴。針對所謂的「搶注」，鐘宇富則說，上海廣禾堂早在2005年就註冊取得商標(biāo)權(quán)，根本沒有所謂「搶注」問題。

目前兩岸已簽署「知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)合作協(xié)議」，已有平臺協(xié)助處理兩岸商標(biāo)爭議問題，兩家公司都表示，考慮循此管道進(jìn)行權(quán)益救濟(jì)。

品牌保護(hù)善用企業(yè)名稱和商標(biāo)

遭遇侵權(quán)自然要循兩岸商標(biāo)協(xié)處機(jī)制維護(hù)企業(yè)的品牌權(quán)益，然而，如何未雨綢繆，事前利用企業(yè)名稱和商標(biāo)進(jìn)行品牌保護(hù)也至關(guān)重要。

很多企業(yè)會有這樣的經(jīng)歷：某天接到電話，對方自稱某某商標(biāo)代理公司，說有另外一家企業(yè)在以貴公司商號申請商標(biāo)註冊，貴公司是否現(xiàn)在就馬上申請註冊……企業(yè)名稱？商標(biāo)？什麼關(guān)係？要不要以商號申請商標(biāo)註冊？不註冊會有什麼風(fēng)險？這一系列問題涉及企業(yè)品牌保護(hù)，而企業(yè)名稱和商標(biāo)是企業(yè)品牌的重要組成部分。

富蘭德林事業(yè)群相關(guān)專家指出，「企業(yè)名稱登記管理規(guī)定」第7條規(guī)定，企業(yè)名稱應(yīng)當(dāng)包含4部分，分別為企業(yè)的號或商號、企業(yè)所處的行業(yè)或者經(jīng)營特點、企業(yè)的組織形式以及企業(yè)所在地的行政區(qū)劃名稱。企業(yè)可以自身的品牌作為「企業(yè)的字號或商號」，從而使其成為企業(yè)名稱的一部分。比如「可口可樂飲料（上海）有限公司」，其中「可口可樂」即為企業(yè)品牌。企業(yè)品牌作為企業(yè)名稱的一部分，經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記後即具有一定的排他性，其他企業(yè)要申請相同或近似名稱時會遇到一定障礙。但這種保護(hù)是有限的，首先，企業(yè)名稱的登記管理目前還具有地域性，登記過的企業(yè)名稱的排他性，僅在名稱登記的行政區(qū)域內(nèi)（一般以省級為限）有效，其他行政區(qū)域內(nèi)的企業(yè)仍有可能申請到相同或類似的企業(yè)名稱；其次是企業(yè)名稱的排他性僅限於在相同或相近行業(yè)中，從事不同行業(yè)的企業(yè)之間也有重名的可能性。endprint

正因為企業(yè)名稱在品牌保護(hù)方面的有限性，臺商必須要重視另外一種品牌保護(hù)的方式，即申請商標(biāo)註冊，取得商標(biāo)在全大陸範(fàn)圍內(nèi)的專用權(quán)。對於已經(jīng)在大陸境外取得了商標(biāo)註冊證書的品牌來說，如果註冊國為《馬德里協(xié)定》的會員國，可向註冊國當(dāng)?shù)厣虡?biāo)管理機(jī)關(guān)提出馬德里國際註冊的申請，對該商標(biāo)的保護(hù)地可延展至大陸境內(nèi)；如果註冊國並非《馬德里協(xié)定》的會員國，則可直接向大陸商標(biāo)局提出商標(biāo)註冊申請。同時因大陸為《馬德里協(xié)定》的會員國之一，在大陸註冊的商標(biāo)也可申請國際註冊，將保護(hù)範(fàn)圍進(jìn)一步拓展至國外。需要說明的是，根據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》規(guī)定，外國人或者外國企業(yè)在大陸申請商標(biāo)註冊和辦理其他商標(biāo)事宜，應(yīng)當(dāng)委託國家認(rèn)可的具有商標(biāo)代理資格的機(jī)構(gòu)代理。

此外，對於比較重要的品牌，企業(yè)還應(yīng)定時進(jìn)行商標(biāo)檢索，並關(guān)注商標(biāo)公告。一旦發(fā)現(xiàn)其他相同或類似商標(biāo)可能成為註冊商標(biāo)時，應(yīng)及時向大陸商標(biāo)局提出商標(biāo)異議。若是企業(yè)名稱中的字號被他人搶注為商標(biāo)，發(fā)現(xiàn)及時的，可以在商標(biāo)初審公告的過程中提出異議；若是他人已經(jīng)取得商標(biāo)註冊證書，可向大陸商標(biāo)局評審委員會提出撤銷申請，也可以「在先權(quán)利」被侵害為由，向法院提起反不正當(dāng)競爭訴訟。反之，臺商一旦發(fā)現(xiàn)企業(yè)的註冊商標(biāo)被他人惡意用作企業(yè)字號，作為商標(biāo)專用權(quán)人可以向法院提起商標(biāo)侵權(quán)訴訟。

實務(wù)中還涉及域名問題，有人惡意將他人的商標(biāo)、商號申請域名，進(jìn)行對外宣傳時故意誇大或突出域名，也涉及不正當(dāng)競爭和商標(biāo)侵權(quán)。

專家建議，臺商到大陸投資，應(yīng)結(jié)合前述分析從企業(yè)商號、商標(biāo)、域名等方面保護(hù)自身品牌。未來，不管作為通路企業(yè)還是生產(chǎn)企業(yè)擬在大陸上市，也可符合資產(chǎn)完整要求條件之一—擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的商標(biāo)等智慧財產(chǎn)權(quán)。

維權(quán)

打假有道 擒魔有術(shù)

仿冒山寨貨、惡性價格戰(zhàn)、營業(yè)額下降……臺商如何打假擒魔，保障正版產(chǎn)品競爭力？商標(biāo)打假、專利打假和著作侵權(quán)怎麼與工商局、知識產(chǎn)權(quán)局、版權(quán)局和打假辦公室打交道？前期調(diào)查和證據(jù)保全最好由誰來做？公安機(jī)關(guān)偵查立案標(biāo)準(zhǔn)是多少？

大陸仿冒山寨貨造成惡性競爭，臺商在品牌形象遭到嚴(yán)重破壞的同時，營業(yè)額還大幅下降，苦不堪言。從事研發(fā)製造遙控模型飛機(jī)及相關(guān)電子產(chǎn)品的臺商，東莞廣營電子科技公司董事長林鴻文對此感受頗深。

「一個新產(chǎn)品推出後，通常一批貨要賣到平損點，可能要花1年時間。以前2、3年才有山寨貨出現(xiàn)，正版產(chǎn)品已經(jīng)有足夠時間獲利，只是利潤可能減少。但後來山寨貨在新產(chǎn)品上市後1年甚至2、3個月就推出，新產(chǎn)品在市面上才剛到平損點，受低價競爭的山寨貨影響，正版產(chǎn)品銷量大減，幾乎沒有獲利空間?！沽著櫸墓烙?，受山寨貨惡性競爭影響，該公司的營業(yè)額由之前的年約1500萬美元，下跌到約625萬美元，跌幅接近6成。

行政查處 速度快成本小

山寨兇猛，蠶食利潤。如何打假擒魔，保障正版產(chǎn)品競爭力？

富蘭德林事業(yè)群相關(guān)專家指出，依照大陸政府部門間的職能分工，商標(biāo)打假、專利打假和著作權(quán)侵權(quán)的查處（包括軟件、圖書及音像製品等的盜版行為）分別由工商局、知識產(chǎn)權(quán)局和版權(quán)局負(fù)責(zé)。另外像上海、深圳等多地政府設(shè)立了打假辦公室，專門負(fù)責(zé)打假工作。權(quán)利人也可以直接向打假辦舉報假冒行為，由其協(xié)調(diào)各具體執(zhí)法部門進(jìn)行執(zhí)法。

相比司法程序，行政查處擁有在程序上速度快，成本小的優(yōu)勢。比如在立案受理方面，企業(yè)只需向執(zhí)法部門提供包括權(quán)利證明、產(chǎn)品樣品和市場上購買到的假冒商品等與侵權(quán)事實相關(guān)的初步證據(jù)，即可滿足立案要求，且不需要繳付任何立案費(fèi)用。另外行政查處具有突然性，如果處理得當(dāng)，可以在售假者或製假者毫無防備的情況下對其經(jīng)營場所進(jìn)行現(xiàn)場突擊檢查，這不僅可以起到避免侵權(quán)人銷毀證據(jù)的效果，甚至還有可能通過現(xiàn)場搜查到的證據(jù)挖出整個售假的銷售網(wǎng)絡(luò)並進(jìn)一步追蹤到製假源頭。

行政打假行動的重頭戲是對涉嫌製假或售假者的經(jīng)營場地進(jìn)行檢查。在現(xiàn)場查處的執(zhí)法行動中，執(zhí)法部門可以採取的措施包括：封存、扣押假冒商品以及有關(guān)的原材料、半成品、設(shè)備；對相關(guān)侵權(quán)人進(jìn)行詢問，要求其提供售價或與製假相關(guān)的資料；對現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)的有關(guān)的合同、銷售憑證、賬冊等資料進(jìn)行查閱、複製。現(xiàn)場查處行動完成後，行政執(zhí)法人員會對現(xiàn)場查扣到的假冒產(chǎn)品進(jìn)行取樣，由權(quán)利人進(jìn)行鑒別或由法定的檢測機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢測。經(jīng)認(rèn)定確係假冒產(chǎn)品的，行政執(zhí)法機(jī)構(gòu)將銷毀假冒產(chǎn)品及製假工具，同時對侵權(quán)人依法出具行政處罰書，責(zé)令其停止侵權(quán)，並可以處於一定數(shù)額的罰款。

行政查處的這些優(yōu)勢深受微軟、蘋果等大公司的青睞，是知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)的一種長效手段。但行政查處也有其局限，首先行政查處的範(fàn)圍目前在實務(wù)中還只限於假冒註冊商標(biāo)、假冒專利或盜版侵權(quán)的查處，如果是涉及侵犯商業(yè)秘密或?qū)Ｓ屑夹g(shù)等較複雜的知識產(chǎn)權(quán)，則目前還只能在司法程序中解決。另外在損失賠償方面，執(zhí)法機(jī)構(gòu)不像法院擁有司法裁判權(quán)，無法直接判決侵權(quán)人對權(quán)利人進(jìn)行經(jīng)濟(jì)賠償。但需要說明的是，行政查處與司法救濟(jì)並不衝突，權(quán)利人在打假程序結(jié)束後還是可以另行對侵權(quán)人再提起民事訴訟，而行政查處查獲的證據(jù)也可在日後的民事訴訟中使用。

前期調(diào)查 打假成功的必要保證

儘管行政打假的立案條件較容易滿足，但如果期望打假行動獲得成功，權(quán)利人還是應(yīng)自行進(jìn)行必要的前期調(diào)查，包括調(diào)查製假者或售假者的工商信息、經(jīng)營場地、經(jīng)營規(guī)模、假冒商品的倉儲地、進(jìn)貨方式、上家信息等。

前期調(diào)查需要採取摸點、暗訪、跟蹤等非常規(guī)調(diào)查手段，可能涉及企業(yè)商業(yè)秘密、個人隱私權(quán)等法律問題，一旦操作不當(dāng)可能涉嫌違法，故企業(yè)一般應(yīng)該委託專業(yè)律師和有經(jīng)驗的調(diào)查公司進(jìn)行?？紤]到後續(xù)還可能通過訴訟方式維權(quán)，權(quán)利人在前期調(diào)查中還應(yīng)注意做好證據(jù)保全，包括對售假者在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)佈的廣告或宣傳進(jìn)行網(wǎng)頁公證，委託公證人員對共同參與向侵權(quán)人購買假冒產(chǎn)品的過程進(jìn)行公證等。

專家建議，如果通過前期調(diào)查或行政查處的假冒商品貨值達(dá)到一定金額，權(quán)利人還可以考慮向公安機(jī)關(guān)報案，要求追究相關(guān)侵權(quán)人的刑事責(zé)任。最高人民檢察院與公安部於2011年聯(lián)合頒佈《關(guān)於公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》，明確了就有關(guān)假冒商標(biāo)和假冒專利侵權(quán)行為的刑事報案的立案標(biāo)準(zhǔn)，具體見上表。endprint