利息是否應(yīng)計(jì)入惡意透支型信用卡詐騙罪的數(shù)額

張旭昌

惡意透支數(shù)額即犯罪數(shù)額如何認(rèn)定，是一個(gè)非常重要的問(wèn)題，在確定數(shù)額時(shí)必須先提到幾個(gè)術(shù)語(yǔ)，即本金、利息、復(fù)利、滯納金。

本金為持卡人透支消費(fèi)的原始金額；超過(guò)一定期限未還開(kāi)始產(chǎn)生利息；復(fù)利是指將未歸還的本金及產(chǎn)生的利息計(jì)入本金，再一并計(jì)算出利息，即人們所說(shuō)的“利滾利”；滯納金則指超過(guò)規(guī)定的繳款期限，銀行向繳款人征收的一種帶有懲罰性質(zhì)的款項(xiàng)，一般是按照超過(guò)規(guī)定期限的天數(shù)，每天征收應(yīng)繳款額一定的百分比，滯納金的比例由中國(guó)人民銀行統(tǒng)一規(guī)定，為最低還款額未還部分的5%。

根據(jù)2009年最高人民法院、最高人民檢察院頒布了《關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《解釋》）規(guī)定，惡意透支，數(shù)額在1萬(wàn)元以上不滿(mǎn)10萬(wàn)元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百九十六條規(guī)定的“數(shù)額較大”；……惡意透支的數(shù)額，是指在第一款規(guī)定的條件下持卡人拒不歸還的數(shù)額或者尚未歸還的數(shù)額。不包括復(fù)利、滯納金、手續(xù)費(fèi)等發(fā)卡銀行收取的費(fèi)用?！督忉尅返囊?guī)定將復(fù)利、滯納金、手續(xù)費(fèi)等費(fèi)用排除在惡意透支的范圍以外，但并未明確將透支本金的利息歸納其中，使得的司法實(shí)踐中應(yīng)對(duì)此類(lèi)情況比較棘手。

2012年8月中國(guó)工商銀行蚌埠分行向公安機(jī)關(guān)報(bào)警稱(chēng)，朱某使用中國(guó)工商銀行牡丹信用卡，從2010年2月起至2012年8月31日，透支本金9959元，利息（含復(fù)利、滯納金）21686元，本息合計(jì)31645元。公安機(jī)關(guān)于2012年8月31日立案?jìng)刹椤?/p>

本案具有一定的特殊性和代表性，如果“惡意透支”的數(shù)額不計(jì)本金，則朱某的透支數(shù)額尚未達(dá)到1萬(wàn)元的起刑點(diǎn)，不會(huì)被追究刑事責(zé)任；如果透支數(shù)額計(jì)入本金，則朱某就會(huì)被追究相應(yīng)的刑事責(zé)任。根據(jù)《解釋》第六條的規(guī)定，利息中含利息、滯納金的部分當(dāng)然予以扣除，那么剩下的利息本身是否應(yīng)計(jì)入“惡意透支”的數(shù)額之內(nèi)？該案在處理中存在一定爭(zhēng)議，有觀點(diǎn)認(rèn)為不應(yīng)計(jì)入。第一，行為人的惡意透支行為只是得到了透支款，并沒(méi)有占有利息，也沒(méi)有將利息作為犯罪的目標(biāo)，利息只是銀行的間接損失。刑罰的輕重是根據(jù)行為人的犯罪行為帶來(lái)的后果而確定的，利息并不是行為人造成的實(shí)際損害，而是銀行的利潤(rùn)，不應(yīng)成為刑法評(píng)價(jià)的依據(jù)。①第二，《解釋》明確規(guī)定，惡意透支的數(shù)額不包括復(fù)利、滯納金、手續(xù)費(fèi)等發(fā)卡銀行收取的費(fèi)用。利息屬于發(fā)卡銀行收取的費(fèi)用，那么在惡意透支的數(shù)額認(rèn)定中就應(yīng)排除利息。還有觀點(diǎn)認(rèn)為利息與本金相伴相生，惡意透支使銀行受損的不僅有本金還有利息，因此應(yīng)該將利息計(jì)入惡意透支的數(shù)額。

對(duì)此，筆者同意第二種觀點(diǎn)，“持卡人拒不歸還的數(shù)額或者尚未歸還的數(shù)額”的數(shù)額應(yīng)該包含利息，理由如下：

信用卡是一種銀行定位于個(gè)人日常消費(fèi)的信貸產(chǎn)品，與銀行其他信貸業(yè)務(wù)相比，其特點(diǎn)是沒(méi)有任何形式的擔(dān)?；蛘叩盅海耆⒃趥€(gè)人信用基礎(chǔ)之上；信貸金額較小，主要用于個(gè)人日常消費(fèi)；信用額度一次授信可以在不確定的時(shí)間內(nèi)一次性或者部分使用，再按約定歸還貸款之后，信用額度自動(dòng)恢復(fù)即可再用，又被稱(chēng)為 “循環(huán)信用”。②信用卡透支對(duì)銀行來(lái)說(shuō)即是對(duì)持卡人的無(wú)擔(dān)保貸款，本身就是一種高風(fēng)險(xiǎn)的業(yè)務(wù)。銀行貸款是銀行根據(jù)國(guó)家政策按一定利率將資金貸放給資金需要者，并約定期限歸還的一種經(jīng)濟(jì)行為。商業(yè)銀行貸款具有安全性、流動(dòng)性和效益性，其中的效益性則是銀行持續(xù)經(jīng)營(yíng)的基礎(chǔ)，即銀行對(duì)貸款收取利息是法定的受保護(hù)的收益。社會(huì)經(jīng)濟(jì)主體參與到經(jīng)濟(jì)合同中與銀行訂立借貸合同時(shí)必須按相關(guān)具體規(guī)定還本付息。

前文有觀點(diǎn)提到“行為人的惡意透支行為只是得到了透支款，并沒(méi)有占有利息”，則是錯(cuò)誤的。第一，利息依附于透支款本身，沒(méi)有透支款何來(lái)利息？利息作為持卡人透支后超期不還產(chǎn)生，這本身就如同本金一樣是銀行的應(yīng)得利益。雖然持卡人沒(méi)有將利息作為直接犯罪目標(biāo)但客觀上其怠于還款的行為還是造成了銀行利息的損失而在主觀上這種損失是持卡人應(yīng)知的。因此惡意透支使銀行受損的包括本金和利息。第二，各銀行作為金融市場(chǎng)主體有權(quán)在中國(guó)人民銀行規(guī)定的幅度范圍內(nèi)規(guī)定自己的收費(fèi)項(xiàng)目及金額。綜合來(lái)看，發(fā)卡銀行收取的費(fèi)用種類(lèi)基本有以下幾種：1、年費(fèi)；2、卡工本費(fèi)；3、換卡手續(xù)費(fèi)；4、卡片升級(jí)費(fèi)；5、利息；6、滯納金；7、預(yù)借現(xiàn)金手續(xù)費(fèi)（取現(xiàn)費(fèi)）；8、調(diào)單費(fèi)；9、外幣交易結(jié)匯；10、補(bǔ)制對(duì)賬單費(fèi)；11、超限費(fèi)（超額金）；12、重置密碼費(fèi)；13、境外緊急補(bǔ)發(fā)卡手續(xù)費(fèi)；14、開(kāi)具證明手續(xù)費(fèi)；15、溢繳款領(lǐng)回手續(xù)費(fèi)；16、賬戶(hù)管理費(fèi)；17、分期付款手續(xù)費(fèi)。這種規(guī)定與國(guó)家政策絕非排斥關(guān)系，不能因?yàn)殂y行有了規(guī)定就反而得不到法律的保護(hù)。此外，《解釋》之所以將復(fù)利、滯納金、手續(xù)費(fèi)等費(fèi)用排除在惡意透支的范圍之外，是因?yàn)檫@些費(fèi)用具有民事違約金的性質(zhì)，各銀行對(duì)此規(guī)定不盡一致，不宜認(rèn)定為惡意透支的數(shù)額，而利息作為銀行收費(fèi)的重要種類(lèi)卻沒(méi)有明確規(guī)定，也間接表明了立法者的態(tài)度。

因此，《解釋》第六條規(guī)定的“持卡人拒不歸還的數(shù)額或者尚未歸還的數(shù)額”應(yīng)該包括利息在內(nèi)。

[注釋]

①丁勝.惡意透支型信用卡詐騙犯罪若干問(wèn)題探討[J].山西省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2011，（12）.

②劉偉. 惡意透支型信用卡詐騙罪非法占有目的司法認(rèn)定的基本問(wèn)題[J].湖北社會(huì)科學(xué)，2011，（10）.

（作者單位：蚌山區(qū)人民檢察院，安徽 蚌埠 233300）