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    關(guān)于嫖宿幼女罪及其爭(zhēng)議問(wèn)題的研究

    2014-11-10 01:41:57林四松
    博覽群書·教育 2014年6期
    關(guān)鍵詞:幼女強(qiáng)奸要件

    林四松

    一、嫖宿幼女罪的含義

    嫖宿幼女罪體現(xiàn)在我國(guó)《刑法》第360條第2款的規(guī)定,即是指嫖宿不滿十四周歲的幼女的行為。1997年刑法修訂,嫖宿幼女罪成為了單獨(dú)的刑法罪名,與原來(lái)刑法中的強(qiáng)奸罪相區(qū)別。

    二、對(duì)嫖宿幼女罪的爭(zhēng)議

    嫖宿幼女罪自產(chǎn)生以來(lái),存在很大爭(zhēng)議,如建議歸入強(qiáng)奸罪或者廢除。如建議廢除嫖宿幼女罪有特殊意義,有利于實(shí)現(xiàn)對(duì)所有女童的平等保護(hù)?!版嗡抻着铩辈粌H刑罰偏輕,還有幾方面的嚴(yán)重欠缺:其一,嫖宿幼女罪對(duì)幼女年齡沒(méi)有設(shè)立底限,14周歲是我國(guó)刑法規(guī)定的“幼女”的上限,這可能導(dǎo)致司法實(shí)踐中出現(xiàn)10歲以下的無(wú)行為能力人成為該罪的犯罪對(duì)象;其二,該罪忽視了兒童賣淫活動(dòng)中兒童“被利用”的一面,聯(lián)合國(guó)《〈兒童權(quán)利公約〉關(guān)于買賣兒童、兒童賣淫和兒童色情制品問(wèn)題的任擇議定書》將“兒童賣淫”定義為:“指在性活動(dòng)中利用兒童以換取報(bào)酬或其他補(bǔ)償”的行為,依據(jù)《兒童權(quán)利公約》所確立的“兒童優(yōu)先”、“兒童最大利益”原則,所有兒童賣淫活動(dòng)中的兒童均被推定為“被利用”的,而“嫖宿幼女罪”中的“幼女”,刑法客觀上確認(rèn)了其賣淫牟利的“自主性”;其三,該罪是對(duì)道德有“瑕疵”的幼女的歧視,嫖宿幼女罪意味著刑法對(duì)幼女的保護(hù)不再是平等的,而是將幼女在道德上做了區(qū)分——“良家幼女”和“賣淫幼女”,對(duì)奸淫“良家幼女”的行為仍按照強(qiáng)奸罪處罰,而對(duì)于奸淫“賣淫幼女”的行為,處罰力度與以往相比也大大降低。呼吁,按照我國(guó)已簽署的聯(lián)合國(guó)《消除對(duì)婦女一切形式歧視公約》、《兒童權(quán)利公約》,刑法應(yīng)該廢除此罪,對(duì)與不滿14周歲幼女發(fā)生性行為的,無(wú)論幼女是否自愿,無(wú)論有無(wú)金錢給付,一律按照奸淫幼女來(lái)定罪(按照現(xiàn)行刑法應(yīng)定強(qiáng)奸罪),以確保刑法對(duì)幼女實(shí)行無(wú)歧視(差別)的保護(hù)。

    三、嫖宿幼女罪的犯罪構(gòu)成

    1.客體要件。本罪侵犯的客體是幼女的身心健康和社會(huì)風(fēng)化管理秩序。這是因?yàn)橛着刑幱谏眢w發(fā)育成長(zhǎng)時(shí)期。從生理上講,其各種器官尚未發(fā)育成熟,根本不適宜性交;從心理上說(shuō),幼女的智能正處于增長(zhǎng)時(shí)期,其認(rèn)識(shí)、思維能力和控制自己的能力都很低下,因而極易被社會(huì)上不法分子所引誘或直接受到社會(huì)不良現(xiàn)象及觀念的影響而走上賣淫違法之路,出于對(duì)幼女的特殊保護(hù),從法律上視幼女不具有性行為的能力,即使是幼女自愿的性行為,也屬無(wú)效的法律行為。嫖宿者嚴(yán)重侵害了幼女的身心健康,同時(shí)亦因其嫖宿行為而違反了《治安管理處罰條例》,其犯罪行為侵犯了社會(huì)治安管理秩序,但主要應(yīng)是幼女的身心健康。本罪的犯罪對(duì)象是特殊對(duì)象,不僅特殊在其是不滿十四周歲的幼女,而且特殊在其為賣淫的幼女,如果行為人以欺騙手段對(duì)非賣淫的幼女實(shí)施奸淫行為的,則構(gòu)成強(qiáng)奸罪。需指出的是,這里的賣淫的幼女,如果是幼女自愿或主動(dòng)賣淫的,則一般地說(shuō)明了幼女認(rèn)識(shí)到其行為的賣淫性質(zhì),如果幼女是被他人(而非嫖宿者)引誘或強(qiáng)迫賣淫,則不要求其認(rèn)識(shí)到行為的賣淫性,只要求客觀上是在賣淫即可。所謂不滿十四周歲的幼女是指幼女的實(shí)際年齡未到十四周歲,不包括十四周歲本身,滿十四周歲的計(jì)算方法是自幼女過(guò)完十四周歲生日的第二日起算。過(guò)十四周歲的生日亦視為不滿十四周歲,如果行為人對(duì)幼女于過(guò)完十四周歲生日的第二日加以嫖宿的,則不構(gòu)成嫖宿幼女罪。

    2.客觀要件。本罪在客觀方面表現(xiàn)為嫖宿不滿十四周歲幼女的行為。嫖宿是指以交付金錢或其他財(cái)物為代價(jià),與賣淫幼女發(fā)生性交或者從事其他性淫亂活動(dòng)的行為。這里的性淫亂活動(dòng)包括幼女以生殖器、乳房、腹股溝、口等接觸刺激男性生殖器官的各種行為。同時(shí),這里的嫖宿行為應(yīng)視為一個(gè)包括與賣淫幼女結(jié)識(shí)、談價(jià)、支付、發(fā)生手淫、口淫、性交、肛交等與此有關(guān)行為的整體過(guò)程,行為人在嫖宿主觀犯意的支配下,從事了上述過(guò)程中任一環(huán)節(jié)的,都應(yīng)視為嫖宿,只是在認(rèn)定嫖宿的既遂還是預(yù)備、未遂、中止形態(tài)上有所不同。

    3.主體要件。本罪的主體為一般主體,即凡年滿十六周歲具有刑事責(zé)任能力的自然人均可構(gòu)成本罪。一般情況下,本罪主體多為男子,但也并不排除同性間發(fā)生賣淫嫖娼行為,因此,女子也可以成為嫖宿幼女罪的主體,只是在生活中比較少見(jiàn)而已。

    4.主觀要件。本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意,構(gòu)成犯罪是否要求明知不滿十四周歲的幼女,立法未明確規(guī)定,但行為人主觀上是應(yīng)當(dāng)知道的。實(shí)踐中,經(jīng)常發(fā)生行為人引誘幼女賣淫,事后又加以嫖宿的現(xiàn)象,對(duì)之如何定性,不可一概而論。如果行為人引誘幼女賣淫與其嫖宿行為之間并無(wú)直接的手段與目的的關(guān)系,一般應(yīng)對(duì)其引誘行為和嫖宿行為分別定性,即以引誘幼女賣淫罪和嫖宿幼女罪定罪,實(shí)行并罰。

    四、嫖宿幼女罪的立案標(biāo)準(zhǔn)和處罰

    根據(jù)《最高人民檢察院公告關(guān)于構(gòu)成嫖宿幼女罪主觀上是否需要具備明知要件的解釋》的規(guī)定:“行為人知道被害人是或者可能是不滿十四周歲幼女而嫖宿的,適用刑法第三百六十條第二款的規(guī)定,以嫖宿幼女罪追究刑事責(zé)任。”因此,行為人知道對(duì)方是或可能是不滿十四周歲的幼女而嫖宿的,應(yīng)當(dāng)立案。

    根據(jù)現(xiàn)行《刑法》第360條第2款規(guī)定:“嫖宿不滿十四周歲幼女的,處五年以上有期徒刑,并處罰金?!?/p>

    五、嫖宿幼女罪與其他犯罪的區(qū)別

    1.強(qiáng)奸罪與嫖宿幼女罪的區(qū)別

    (1)主體不同。前行為的主體為男子,具有刑事責(zé)任能力年滿14周歲即可;后行為的主體為男子,具有刑事責(zé)任能力需年滿16周歲才能構(gòu)成其罪,也就是年滿14周歲不滿16周歲的人可以成為前行為的主體而構(gòu)成強(qiáng)奸罪,但不能成為后行為的主體而構(gòu)成嫖宿幼女罪。

    (2)主觀方面不同。前行為的主觀方面表現(xiàn)為明知對(duì)方不滿14周歲的幼女而對(duì)之奸淫;后行為的主觀方面表現(xiàn)為明知對(duì)方是不滿14周歲的幼女且為賣淫女而對(duì)之嫖宿。

    (3)行為方式不同。前行為方式表現(xiàn)為與非賣淫的幼女發(fā)生性關(guān)系的行為。此時(shí),即使給了幼女一些財(cái)物,也不影響其奸淫幼女的性質(zhì);后行為的方式則為與賣淫幼女發(fā)生性關(guān)系,即該性交行為是基于男方承諾給賣淫幼女錢財(cái)為前提。后來(lái),男性即使沒(méi)有按承諾付給幼女錢財(cái),對(duì)之也不能以奸淫幼女論。

    (4)行為地點(diǎn)往往不同。奸淫幼女一般發(fā)生在家里、山上等不易讓人發(fā)現(xiàn)的地方,具有隱秘性;后行為的地點(diǎn)一般發(fā)生在賓館、歌廳、發(fā)廊等服務(wù)場(chǎng)所,常常有人知道其間的嫖宿、賣淫行為。

    (5)行為對(duì)象不同。前行為的對(duì)象為非賣淫幼女;后行為的對(duì)象則為賣淫幼女。賣淫幼女,是通過(guò)自己與異性發(fā)生性關(guān)系的行為獲取金錢、物質(zhì)等利益的幼女,具有利益的趨動(dòng)性。

    (6)侵害的客體不同。前行為所侵害的客體為幼女的性自由權(quán)利及身心健康;后行為所侵害的客體則主要是社會(huì)管理秩序及道德風(fēng)尚。行為人出于嫖宿幼女的意圖,在幼女不同意賣淫時(shí),采取暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)迫其賣淫,即為其提供性服務(wù)的,則同時(shí)觸犯嫖宿幼女罪、強(qiáng)迫賣淫罪、強(qiáng)奸罪,屬想象競(jìng)合,對(duì)之應(yīng)擇一重罪一般為強(qiáng)迫賣淫罪定罪處罰。

    2.強(qiáng)奸罪從重處罰的情形

    (1)強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的;(2)強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女多人的;(3)在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女的;(4)二人以上輪奸的;(5)致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的。注意:這里的“致使”包括故意和過(guò)失,但必須強(qiáng)奸行為和加重結(jié)果具有直接性的因果關(guān)系,因此強(qiáng)奸致人自殺的屬于酌定情節(jié),而不是這里的法定加重結(jié)果。

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