不要誤讀反壟斷執(zhí)法

祝姚玲

近期，中國《反壟斷法》利劍出鞘?？萍季搠{高通、微軟，車壇大亨奧迪、寶馬和奔馳，均受到反壟斷執(zhí)法，更有12家日本車零部件企業(yè)再創(chuàng)罰單新高，被罰12.35億元。

由于近期被反壟斷炮火擊中的多是國際巨頭，一些猜測和質(zhì)疑不可避免地隨之產(chǎn)生。

有的質(zhì)疑反壟斷選擇性針對(duì)外企，認(rèn)為反壟斷執(zhí)法喜歡拿外企開刀，卻對(duì)中國國內(nèi)的壟斷企業(yè)敬而遠(yuǎn)之；有的懷疑政府有政治目的，認(rèn)為反壟斷只是一個(gè)借口，本質(zhì)是國家安全問題；有的質(zhì)疑執(zhí)法專斷，歐盟商會(huì)曾指稱，“在未舉行充分聽證的情況下，中國有關(guān)部門通過帶有恐嚇性的行政手段迫使企業(yè)接受懲罰和監(jiān)管”；有的甚至認(rèn)為中國不再歡迎外資，在以執(zhí)法之名遏制國外在華企業(yè)，為國內(nèi)巨頭成長提供空間。

此類疑慮不在少數(shù)。新加坡聯(lián)合早報(bào)報(bào)道說，美國商會(huì)（American Chamber of Commerce in China）今年3月調(diào)查的365家企業(yè)中，41%的企業(yè)認(rèn)為大陸的商業(yè)環(huán)境不如過去友好。歐洲商務(wù)協(xié)會(huì)（European Chamber of Commerce）今年的調(diào)查也顯示，在大陸經(jīng)營十年以上的歐洲公司中，有大約61%表示在大陸發(fā)展業(yè)務(wù)的難度加大。英國經(jīng)濟(jì)學(xué)人智庫負(fù)責(zé)人也稱：跨國企業(yè)普遍感覺在中國的日子更難過了。

質(zhì)疑背后是武斷和誤解

近期針對(duì)跨國公司的調(diào)查確實(shí)集中，執(zhí)法方式也并非完美，但僅基于此就得出中國“選擇性執(zhí)法”“運(yùn)動(dòng)式執(zhí)法”甚至“排外”的結(jié)論，未免過于武斷。

首先，反壟斷也指向國內(nèi)企業(yè)。9月2日，國家發(fā)改委官網(wǎng)登出浙江保險(xiǎn)行業(yè)被處1.1億元罰款，浙江省保險(xiǎn)行業(yè)協(xié)會(huì)被處以50萬元的最高額罰款的消息。這表明反壟斷不選擇性針對(duì)外企也不選擇性針對(duì)民企，而針對(duì)一切壟斷行為。翻看反壟斷歷史，中國酒業(yè)巨頭茅臺(tái)、五糧液也均收到2.47億元、2.02億元巨額罰單。

其次，壟斷事實(shí)有目共睹。一些跨國巨頭濫用市場支配地位、價(jià)格卡特爾等行為眾所周知，其“重視中國市場，但不夠重視中國消費(fèi)者”，忽視中國市場產(chǎn)品質(zhì)量，借壟斷獲得暴利。一些深層次問題也開始爆發(fā)，如實(shí)行產(chǎn)業(yè)鏈控制，對(duì)專利權(quán)進(jìn)行泛化使用等。業(yè)界流傳一句話：“在美國高通，律師比工程師還多?！睘榱嗽谌蚴杖》€(wěn)定的專利費(fèi)，美國高通儲(chǔ)備著一支龐大的律師軍團(tuán)。對(duì)其進(jìn)行反壟斷執(zhí)法，是應(yīng)有之義，受到中國消費(fèi)者擁護(hù)。

第三，他們?cè)谄渌麌乙苍庥龇磯艛?。比如高通，在歐盟等地也經(jīng)常遭遇反壟斷調(diào)查，再如汽車零部件企業(yè)，他們?cè)跉W盟、美國也都受到過處罰，這些企業(yè)在中國沒有受過調(diào)查或處罰反而不正常，中國反壟斷其實(shí)是參照了國際慣例。和國外相比，中國的反壟斷調(diào)查并不頻繁，也不嚴(yán)厲。如果按照發(fā)達(dá)國家的反壟斷力度，很多跨國公司在中國受到的審查壓力會(huì)更大。

第四，絕大多數(shù)外企未受影響。公開數(shù)據(jù)顯示，2013年，中國市場主體突破6000萬戶，外企所占比例接近3%，以此可以推算外企數(shù)量應(yīng)接近180萬戶。由此可見，遭到反壟斷調(diào)查的企業(yè)遠(yuǎn)不到萬分之一，絕大多數(shù)外企未受到影響。由于執(zhí)法資源有限，執(zhí)法機(jī)構(gòu)可能傾向于優(yōu)先調(diào)查、處理大案要案，吸引眼球?qū)崒僬＃绻源送茢嘀袊磐?，有放大解讀之嫌。

第五，中國對(duì)外資政策并未轉(zhuǎn)向。中國政府正在積極促進(jìn)產(chǎn)業(yè)升級(jí)，需要西方高技術(shù)企業(yè)和本土企業(yè)共同實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)，嚇跑企業(yè)絕不是初衷。進(jìn)一步放開外資準(zhǔn)入限制、允許設(shè)外資獨(dú)資醫(yī)院等系列措施恰恰表明中國正考慮給予外資全面的國民待遇，外資政策正在趨向更加開放。同時(shí)，很多地方政府仍然在采取各種措施大力招商引資。

最后，目前階段的執(zhí)法很難避免瑕疵。這么說不是想為反壟斷執(zhí)法辯護(hù)，而是想說出現(xiàn)瑕疵只能說明執(zhí)法需要改進(jìn)，而不是故意排擠外企。中國《反壟斷法》發(fā)布畢竟才6年，無法與國際上百年、日韓五六十年的反壟斷歷史相比。外界要相信中國反壟斷會(huì)越來越公開透明。

企業(yè)需認(rèn)識(shí)三個(gè)新常態(tài)

質(zhì)疑和誤解的出現(xiàn)，究其根源是對(duì)中國經(jīng)濟(jì)新常態(tài)缺乏認(rèn)識(shí)?！靶鲁B(tài)”一詞最早由美國太平洋基金管理公司總裁埃里安提出，意指國際金融危機(jī)后世界經(jīng)濟(jì)緩慢而痛苦的低增長過程?，F(xiàn)在，中央依據(jù)當(dāng)前我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的階段性特征，賦予其新的定義——中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展所呈現(xiàn)的嶄新而且將持續(xù)一段時(shí)間的發(fā)展態(tài)勢。

目前中國經(jīng)濟(jì)已進(jìn)入新階段，經(jīng)濟(jì)新秩序的塑造勢在必行。深一層講，加強(qiáng)反壟斷執(zhí)法與中國當(dāng)前正在經(jīng)歷的經(jīng)濟(jì)管理模式深刻變革不無關(guān)系，具體體現(xiàn)在以下三個(gè)層面。

一是反壟斷執(zhí)法正進(jìn)入新常態(tài)?！斗磯艛喾ā吩陬C發(fā)6年后迎來高峰期，從執(zhí)法來說，是因?yàn)橛幸粋€(gè)探索成熟的過程，無論是執(zhí)法人員的經(jīng)驗(yàn)，還是對(duì)壟斷行為的發(fā)現(xiàn)、調(diào)查都是一個(gè)漸進(jìn)的過程。從這個(gè)視角講，近期的密集行動(dòng)可視為執(zhí)法機(jī)構(gòu)在清理“歷史欠賬”，執(zhí)法工作進(jìn)入常態(tài)。

還應(yīng)看到，中國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段后，國內(nèi)外的經(jīng)營者謀劃壟斷協(xié)議、濫用支配地位等行為越來越多，反壟斷力度的加大是對(duì)這種新經(jīng)濟(jì)狀態(tài)的必要應(yīng)對(duì)。

此外，中國正逐步放棄產(chǎn)業(yè)準(zhǔn)入政策作為外資管理主要手段，在此過程中，政府必然會(huì)更加倚重反壟斷、反商業(yè)賄賂等發(fā)達(dá)國家慣用的手段。在接下來幾年里，反壟斷執(zhí)法的腳步會(huì)進(jìn)一步加快。

二是外企在華境遇進(jìn)入新常態(tài)。30年前，中國經(jīng)濟(jì)落后、資金短缺，急需外來資金拉動(dòng)國內(nèi)經(jīng)濟(jì)，給外資企業(yè)開出稅收紅包和土地優(yōu)惠政策。這是超國民待遇，目前逐步取消，這是回歸正常的表現(xiàn)。外資企業(yè)無需過度反應(yīng)，而應(yīng)適應(yīng)經(jīng)濟(jì)新狀態(tài)，尋找新的、適當(dāng)?shù)膽?zhàn)略，留在中國這個(gè)全球增長最快的消費(fèi)市場。企業(yè)應(yīng)認(rèn)識(shí)到，中國經(jīng)濟(jì)進(jìn)入新階段后，那些技術(shù)水平高、對(duì)整個(gè)產(chǎn)業(yè)具有帶動(dòng)作用的企業(yè)，將更受歡迎，而只把中國作為賺錢市場、漠視中國消費(fèi)者權(quán)益的企業(yè)將越來越?jīng)]市場。

各企業(yè)還應(yīng)將中國境內(nèi)的反壟斷合規(guī)提高到與美國、歐盟等相同的重視程度，全面排查風(fēng)險(xiǎn)，健全反壟斷合規(guī)制度和守則，認(rèn)識(shí)到中國反壟斷執(zhí)法已經(jīng)真正啟動(dòng)，發(fā)達(dá)國家不允許做的，中國也一定會(huì)禁止。endprint

三是產(chǎn)業(yè)發(fā)展迎來新常態(tài)。政府系列舉動(dòng)表明，反壟斷執(zhí)法只是組合拳的其中一記，其和強(qiáng)調(diào)國家安全、提高政府采購國產(chǎn)化等一起，都顯現(xiàn)中央提振本國產(chǎn)業(yè)的意志。雖不可寄望通過反壟斷扶持國內(nèi)產(chǎn)業(yè)，卻應(yīng)看到在市場秩序重建中，利益的整合與調(diào)整再所難免，有人受到?jīng)_擊，就有人被賦予機(jī)遇，高新科技企業(yè)應(yīng)把握時(shí)機(jī)。中華民族偉大復(fù)興是我們追尋的目標(biāo)，從產(chǎn)業(yè)大國到產(chǎn)業(yè)強(qiáng)國的蛻變已在路上。

政府要主動(dòng)展示開明開放形象

反壟斷的目的應(yīng)是治病救人，優(yōu)化投資環(huán)境。作為反壟斷的推動(dòng)者、執(zhí)行者，在遭遇外界質(zhì)疑后，以“清者自清、濁者自濁”的消極態(tài)度應(yīng)對(duì)，顯然是不夠的，而應(yīng)主動(dòng)向外界展示開放心態(tài)與善治決心。

一是支持全球化。2008年金融危機(jī)后，反思全球化，認(rèn)為牧歌式、福音式的全球化結(jié)束的聲音增多，經(jīng)濟(jì)保護(hù)主義抬頭。中國應(yīng)避免外界將這與反壟斷相關(guān)聯(lián)，宣告外界，反壟斷的目的是擴(kuò)大開放、擁抱新一輪全球化浪潮。在全球公司和全球產(chǎn)業(yè)形成的時(shí)代，所謂的純粹民族工業(yè)已經(jīng)難以生存和發(fā)展，中國本土經(jīng)濟(jì)發(fā)展的關(guān)鍵是融入全球產(chǎn)業(yè)鏈，在全球產(chǎn)業(yè)鏈中發(fā)展和提升。

未來，將有越來越多中國企業(yè)走出去，如果其他國家認(rèn)為自己的企業(yè)在中國受到歧視，中國企業(yè)受到同樣歧視的可能性也將增大。中國應(yīng)促使各國展開多邊會(huì)談，就反傾銷、反壟斷形成共識(shí)。

二是完善法律和程序。執(zhí)法瑕疵是外界詬病的焦點(diǎn)，遺憾的是，除了執(zhí)法經(jīng)驗(yàn)不足等理由，沒有其他更有說服力的解釋，表明在這方面亟待改進(jìn)。首先應(yīng)完善細(xì)則，規(guī)范監(jiān)管部門自由裁量權(quán)，著力解決程序缺位問題；同時(shí)，需借助外界監(jiān)督之力，確保執(zhí)法的中立性和執(zhí)法尺度的統(tǒng)一性，提高執(zhí)法透明度。判斷壟斷的標(biāo)準(zhǔn)、適用等要逐步與世界接軌，尤其要給予被調(diào)查企業(yè)足夠的抗辯空間，更不能“有罪推定”。

三是展示執(zhí)法公平的決心。財(cái)新傳媒總編輯胡舒立近期撰文《反壟斷如何消除“排外”質(zhì)疑》說，欲消除“排外”質(zhì)疑，最有效的舉措就是做到真正的執(zhí)法公平：在對(duì)外資企業(yè)嚴(yán)肅執(zhí)法的同時(shí)，對(duì)中石油、中石化等大型央企依法發(fā)起反壟斷調(diào)查，這也是眾多消費(fèi)者和法律工作者多年的呼聲。2011年，國家發(fā)改委曾對(duì)中國電信和中國聯(lián)通發(fā)起反壟斷調(diào)查，應(yīng)企業(yè)請(qǐng)求“中止調(diào)查”后便再無消息，這種方式顯然難以令人信服。是否能消除所有制歧視，將檢驗(yàn)中國反壟斷的成色。

30年前，中國經(jīng)濟(jì)落后、資金短缺，急需外來資金拉動(dòng)國內(nèi)經(jīng)濟(jì)，給外資企業(yè)開出稅收紅包和土地優(yōu)惠政策。這是超國民待遇，目前逐步取消，這是回歸正常的表現(xiàn)。外資企業(yè)無需過度反應(yīng)，而應(yīng)適應(yīng)經(jīng)濟(jì)新狀態(tài)，尋找新的、適當(dāng)?shù)膽?zhàn)略，留在中國這個(gè)全球增長最快的消費(fèi)市場。endprint