如何發(fā)揮上市公司獨(dú)立董事的作用

黃友清

摘 要：我們國家相關(guān)政府部分為在公司治理結(jié)構(gòu)之上架構(gòu)起強(qiáng)而有力的約束體制，將獨(dú)立董事制度引進(jìn)上市公司之中，進(jìn)而對(duì)上市公司形成有效的督導(dǎo)，將公司大股東的內(nèi)部人控制力降低，提高公司經(jīng)營管理水平。本文就如何發(fā)揮上市公司獨(dú)立董事作用的問題進(jìn)行簡(jiǎn)要分析。

關(guān)鍵詞：上市公司；獨(dú)立董事；作用

證券市場(chǎng)效率、質(zhì)量與上市公司運(yùn)作管理水平有著直接的關(guān)聯(lián)，而為達(dá)到上市公司規(guī)范有序的經(jīng)營目的，建設(shè)強(qiáng)效的制度也就顯得十分重要。中國證監(jiān)會(huì)為提高上市公司管理水平、提高上市公司經(jīng)營利潤(rùn)、保證公司大大小小股東的利益，將獨(dú)立董事制度引進(jìn)上市公司之中。在國際上作為一種高效的權(quán)利制衡體制，獨(dú)立董事已經(jīng)得到較多國家的肯定，然而引進(jìn)我們國家，并讓此制度切實(shí)在我們國家社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制之下行之有效，達(dá)到預(yù)期成效，仍需要我們深入研究，付出更多的努力。針對(duì)獨(dú)立董事制度在實(shí)施過程中所遇到的難題，結(jié)合我國實(shí)際情況，就如何發(fā)揮上市公司獨(dú)立董事作用提出以下建議。

一、發(fā)揮獨(dú)立董事的作用應(yīng)當(dāng)將我國上市公司組織結(jié)構(gòu)環(huán)境進(jìn)一步健全完善

1.進(jìn)一步完善股權(quán)結(jié)構(gòu)

股權(quán)結(jié)構(gòu)的問題實(shí)際上就是公司組織結(jié)構(gòu)環(huán)境方面的問題。如今，我們國家很多上市公司都存在一股獨(dú)大的股權(quán)結(jié)構(gòu)，這種股權(quán)結(jié)構(gòu)往往會(huì)產(chǎn)生“內(nèi)部人控制“的現(xiàn)象，勢(shì)必會(huì)損害小股東、公司、國家的利益，為管理腐敗提供了條件，同時(shí)也不利于獨(dú)立董事制度的推行與實(shí)施。雖然很難在短時(shí)間內(nèi)徹底改變這種狀況，但我們?nèi)詰?yīng)該給予充分的關(guān)注并及早想辦法解決，為獨(dú)立董事作用的發(fā)揮提供良好的股權(quán)結(jié)構(gòu)環(huán)境。

2.調(diào)整上市公司法人治理結(jié)構(gòu)

調(diào)整上市公司法人結(jié)構(gòu)的一個(gè)關(guān)鍵環(huán)節(jié)就是架構(gòu)獨(dú)立董事制度。換句話來說就是發(fā)揮獨(dú)立董事作用的關(guān)鍵基礎(chǔ)就是健全完善的法人治理結(jié)構(gòu)，它們兩者是互為條件，相得益彰。對(duì)于我們國家大部分上市公司來說，即便已經(jīng)成功架構(gòu)起了法人治理的組織結(jié)構(gòu)形式，然而此治理結(jié)構(gòu)的運(yùn)轉(zhuǎn)仍舊有著這樣或那樣的問題。為健全完善法人治理結(jié)構(gòu)，尤其要注意進(jìn)一步增強(qiáng)監(jiān)事會(huì)的建設(shè)。如今除了通過公司章程、法律法規(guī)保證監(jiān)事會(huì)正常行使職責(zé)之外，還需要進(jìn)一步加大監(jiān)事會(huì)專業(yè)化的建設(shè)力度，將由公司各類內(nèi)部工作人員構(gòu)成監(jiān)事會(huì)成員的現(xiàn)象果斷杜絕，監(jiān)事會(huì)必須由專業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)審計(jì)工作人員組成；另外，還可以將監(jiān)事會(huì)監(jiān)督與獨(dú)立董事監(jiān)督有機(jī)結(jié)合在一起，增強(qiáng)公司監(jiān)督、管理的力度。

二、發(fā)揮獨(dú)立董事作用應(yīng)當(dāng)明晰并強(qiáng)化獨(dú)立董事的職責(zé)

1.獨(dú)立董事職責(zé)應(yīng)當(dāng)要進(jìn)一步明晰化

為確保獨(dú)立董事的獨(dú)立性，就應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步明晰獨(dú)立董事的職責(zé)，給予該職位更為明晰的職責(zé)。首先應(yīng)當(dāng)架構(gòu)獨(dú)立董事年度述職體制，該職位的工作人員需要向監(jiān)管機(jī)構(gòu)與公眾就其年度工作情況提交述職報(bào)告，開展年度述職。還需要將此報(bào)告的摘要部分插入上市公司年報(bào)之中。讓投資人員可以透過獨(dú)立董事監(jiān)管公司的經(jīng)營情況。

我們要求獨(dú)立董事向監(jiān)管機(jī)構(gòu)與公眾述職是具有法理性的。雖然公司治理結(jié)構(gòu)是屬于公司內(nèi)部的事情，然而作為公眾公司中的一員，上市公司有著社會(huì)性這個(gè)屬性，所以在所有公司的機(jī)構(gòu)里面，尤其是董事會(huì)這個(gè)機(jī)構(gòu)自然而然也有著“外化”的傾向，實(shí)際上就是董事會(huì)的獨(dú)立性傾向。其中最典型的代表就是獨(dú)立董事，所以獨(dú)立董事在某種程度上講也就存在著一定意義上的公眾代表的性質(zhì)。這就為什么獨(dú)立董事需要向公眾述職的原因所在。

2.加強(qiáng)獨(dú)立董事職責(zé)

自上世紀(jì)80年代以來，在司法上大部分歐美國家就董事對(duì)企業(yè)的義務(wù)、勤勉、誠信等方面給予更嚴(yán)苛的標(biāo)準(zhǔn)，其中假設(shè)獨(dú)立董事不執(zhí)行其監(jiān)督權(quán)力，就會(huì)被依法追求其責(zé)任。在責(zé)任與權(quán)力相一致的前提之下，獨(dú)立董事才有發(fā)揮其作用的助推力。但是在我們國家現(xiàn)今缺乏強(qiáng)有力的責(zé)任體制督促獨(dú)立董事積極發(fā)揮其作用，讓其積極行駛其監(jiān)督權(quán)。因?yàn)樵谖覀儑壹幢悛?dú)立董事躺在權(quán)利上睡大覺也不會(huì)被追求法律其法律責(zé)任，而有些獨(dú)立董事為了避免與其他董事產(chǎn)生正面沖突，往往會(huì)選擇消極發(fā)揮其監(jiān)督作用。正是這樣，缺失責(zé)任機(jī)制將會(huì)導(dǎo)致獨(dú)立董事制度難以發(fā)揮其應(yīng)有的作用。

3.保證獨(dú)立董事的知情權(quán)是發(fā)揮獨(dú)立董事作用的前提

實(shí)踐中，獨(dú)立董事的知情權(quán)難以保證，主要原因一是上市公司可能會(huì)出于各種考慮，盡量不提供或少提供不利于公司的資料，甚至有意不通知獨(dú)立董事參加董事會(huì)會(huì)議，造成獨(dú)立董事無法獲取充足的信息；二是獨(dú)立董事未投入足夠的時(shí)間和精力來履行職責(zé)，也無法獲得充足的信息。所以，應(yīng)當(dāng)通過《公司法》或者相關(guān)的行政法規(guī)，明確公司有義務(wù)必須向獨(dú)立董事提供與其他董事同樣的各項(xiàng)信息和資料，同時(shí)要求獨(dú)立董事必須投入足夠精力認(rèn)真閱讀相關(guān)資料，以保證在充分知情的情況下發(fā)揮自己的監(jiān)督功能。

三、關(guān)聯(lián)交易關(guān)要切實(shí)把好

通過非公允的關(guān)聯(lián)交易，上市公司與其關(guān)聯(lián)公司或個(gè)人可以實(shí)現(xiàn)斂財(cái)、避稅、調(diào)節(jié)利潤(rùn)等不法目的，但是由于表面合法性與隱蔽性是非公允關(guān)聯(lián)交易的兩大特點(diǎn)，因此一般投資人員與監(jiān)管機(jī)構(gòu)很多時(shí)候都不可以及時(shí)發(fā)現(xiàn)，而當(dāng)問題被發(fā)現(xiàn)的時(shí)候，卻已經(jīng)對(duì)公司、大小股東造成了極大的難以挽回的損失。因此，監(jiān)管機(jī)構(gòu)才會(huì)建立前置審查程序來監(jiān)管上市公司的重大關(guān)聯(lián)交易，而此程序能否發(fā)揮效果還依靠獨(dú)立董事的公正性。

在當(dāng)前上市公司依舊青睞關(guān)聯(lián)交易、經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)中仍普遍存在非公允關(guān)聯(lián)交易的背景下，獨(dú)立董事應(yīng)該更理智、清醒，并在維護(hù)企業(yè)利益的原則上，謹(jǐn)慎地將本公司重大關(guān)聯(lián)交易關(guān)把好，也就是支持所有有利于公司利益的重大關(guān)聯(lián)交易，不予認(rèn)可所有對(duì)公司利益不利的、交易不公平的關(guān)聯(lián)交易，對(duì)于短時(shí)間不能明確是否對(duì)公司利益有利、交易是否公平的重大關(guān)聯(lián)交易，在獨(dú)立董事正式作出自己的判斷之前，可以請(qǐng)有關(guān)中介機(jī)構(gòu)做出獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問報(bào)告作為自己判斷的根據(jù)，這也是盡到獨(dú)立董事勤勉與誠信義務(wù)的體現(xiàn)。

四、上市公司應(yīng)設(shè)立獨(dú)立董事薪酬基金

上市公司建立獨(dú)立董事獨(dú)立的薪酬基金，就可以有效解決獨(dú)立董事薪酬依附于公司，不能百分之百保證獨(dú)立董事的獨(dú)立性問題?？梢栽谧C劵交易所中設(shè)立一個(gè)獨(dú)立董事薪酬基金，然后由各個(gè)上市公司依據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)每年向此基金上交薪酬，再由獨(dú)立董事薪酬基金向各個(gè)獨(dú)立董事發(fā)放每月或每年的薪酬。獨(dú)立董事薪酬基金建立與運(yùn)轉(zhuǎn)有下面幾個(gè)要點(diǎn)：

第一，獨(dú)立董事薪酬基金的目的在于確保獨(dú)立董事薪酬的公開化、相對(duì)獨(dú)立化，保證上市公司不會(huì)直接控制獨(dú)立董事的薪酬，進(jìn)而保證獨(dú)立董事的獨(dú)立性，讓其作用可以得到充分發(fā)揮。

第二，獨(dú)立董事薪酬基金的資金來源：各個(gè)上市公司是獨(dú)立董事薪酬基金的主要來源，公司繳納的專項(xiàng)基金費(fèi)由證券監(jiān)管部門與證劵交易相關(guān)機(jī)構(gòu)來確定，不同公司的繳納標(biāo)準(zhǔn)則可以綜合考量每個(gè)上市公司的法人治理結(jié)構(gòu)情況、股本結(jié)構(gòu)、股本規(guī)模等方面來確定。薪酬的發(fā)放工作由基金部門來完成。

第三，獨(dú)立董事薪酬基金的激勵(lì)體制：為了有效激勵(lì)獨(dú)立董事工作的積極性，不能完全固定獨(dú)立董事的薪酬，而應(yīng)該根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)，設(shè)置必要的彈性，進(jìn)而建設(shè)相對(duì)應(yīng)的薪酬激勵(lì)體制。例如獨(dú)立董事切實(shí)發(fā)揮其內(nèi)部監(jiān)督職責(zé)，勇于為中小投資者利益主持正義，且其工作公司擁有較好的社會(huì)公信力之時(shí)，就應(yīng)當(dāng)給予獨(dú)立董事一定的獎(jiǎng)勵(lì)；相反，基金則有權(quán)給予一定的懲罰，扣發(fā)其薪酬。

第四，建立獨(dú)立董事考核機(jī)制：要對(duì)獨(dú)立董事實(shí)行獎(jiǎng)勵(lì)或懲罰就必然需要監(jiān)理相對(duì)應(yīng)的考核機(jī)制，在對(duì)獨(dú)立董事進(jìn)行考評(píng)的時(shí)候，應(yīng)該遵循公正、公平、公開的基本原則，且由社會(huì)大眾、證劵交易所、監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)獨(dú)立董事進(jìn)行綜合評(píng)判。

在監(jiān)理獨(dú)立董事薪酬基金的時(shí)候，可以嘗試使用會(huì)員制，相關(guān)操作的一些問題則可以讓證劵交易所來具體承擔(dān)。

五、理清監(jiān)事會(huì)與獨(dú)立董事的關(guān)系

由于在我們國家監(jiān)事會(huì)是上市公司的法定監(jiān)督機(jī)構(gòu)，現(xiàn)如今引進(jìn)獨(dú)立董事體制，怎樣有效協(xié)調(diào)好監(jiān)事會(huì)與獨(dú)立董事之間的關(guān)系也就成為一個(gè)必須解決的難題。這勢(shì)必會(huì)影響到如何分配與協(xié)調(diào)監(jiān)督權(quán)力問題的解決，假設(shè)不理清兩者之間的相互關(guān)系，多人監(jiān)督實(shí)際上就等同于監(jiān)督“掛空擋”，最終的結(jié)果只能是相互推卸責(zé)任與資源的浪費(fèi)，使獨(dú)立董事作用得不到充分發(fā)揮。

筆者認(rèn)為,監(jiān)事會(huì)作為股份公司內(nèi)部常設(shè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu),應(yīng)該以公司的內(nèi)部監(jiān)督為主,主要應(yīng)偏重公司內(nèi)部的日常管理和對(duì)經(jīng)理層執(zhí)行股東大會(huì)和董事會(huì)決議的監(jiān)督,而不擔(dān)任公司內(nèi)部職務(wù)的獨(dú)立董事應(yīng)以外部監(jiān)督為主,偏重于公司的戰(zhàn)略管理,其重要職責(zé)之一就是在股東大會(huì)和董事會(huì)上維護(hù)公司整體利益,保證公司通過符合公司整體利益的股東大會(huì)和董事會(huì)決議。通過理順獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)等機(jī)構(gòu)的關(guān)系來有效地制衡公司管理層,完善公司治理結(jié)構(gòu)。

六、結(jié)束語

獨(dú)立董事為上市公司的發(fā)展和規(guī)范運(yùn)作起到了較好作用，但實(shí)踐過程中仍存在較多問題，我們應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到獨(dú)立董事真正發(fā)揮作用，也還需要有一個(gè)過程，需要在實(shí)踐中不斷完善這一制度。

參考文獻(xiàn):

[1]董文光，獨(dú)立董事別讓龍種變跳蚤[J]，市場(chǎng)報(bào)，2011.

[2]于中寧，中美兩國“獨(dú)立董事”制度設(shè)計(jì)的差異[J]，經(jīng)濟(jì)導(dǎo)刊，2013.

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