死刑控制背景下職務犯罪問題的思考

劉振華

摘 要：在死刑終將廢止已成為學界共識的背景下，針對我國職務犯罪的實際情況，由于社會觀念及現(xiàn)有法律制度規(guī)定等多方面的原因，職務犯罪死刑在我國今天及以后的一段時間仍有存在的必要。但我們?nèi)皂氃谒佬炭刂票尘跋虏粩嗤晟屏⒎ǎ瑖栏袼痉▽嵺`中職務犯罪死刑的適用標準，加強體制建設，逐步減少職務犯罪死刑的適用，在死刑廢止的道路上不斷前行。

關鍵詞：職務犯罪；死刑控制；死刑廢止

中圖分類號：D914 文獻標志碼：A 文章編號：1002-2589（2014）24-0071-02

腐敗現(xiàn)象是社會發(fā)展的毒瘤，嚴重影響了行政效率，對經(jīng)濟和社會生活的發(fā)展造成嚴重阻礙?，F(xiàn)階段，作為職務犯罪具體體現(xiàn)的腐敗犯罪正處于高發(fā)期。隨著中央反腐力度的進一步加大，大小問題官員的落馬，民眾對此反應空前。作為反腐斗爭最后一道屏障的刑事法律，其在此次懲治腐敗中起到了重要作用。但我們發(fā)現(xiàn)，刑法對職務犯罪規(guī)定最嚴厲的死刑在此次反腐斗爭中并未被作為主要利器，眾多落馬的大小官員中，死刑鮮有適用。可是此次反腐斗爭的效果仍相當明顯。筆者認為，我們可以從中觀察得出，死刑等極刑對于治理腐敗等職務犯罪的效果并不是十分明顯。這也驗證了刑法學家、犯罪學家貝卡里亞的著名論斷：刑罰的威懾性不在于其嚴厲性而在于確定性和及時性。結合國際死刑發(fā)展趨勢，筆者認為，當今形勢下，我國刑法關于職務犯罪死刑的規(guī)定，短期內(nèi)仍會繼續(xù)存在并發(fā)揮一定作用，但是長遠來看，職務犯罪死刑的適用應當逐步減少，并最終廢除職務犯罪的死刑。

一、我國刑法中的職務犯罪概述

一般認為，國家工作人員以及其他從事公共職務的人員不盡職責或濫用職權或貪污受賄，侵害國家機關的管理活動，侵害職務行為的廉潔性，導致國家和人民的利益受到重大損失的行為稱作職務犯罪。

大體而言，我國的職務犯罪分為兩種類型：一種是逐利型職務犯罪，一種是瀆職型職務犯罪。其中逐利型的職務犯罪占了相當大的比例，這類犯罪即被稱之為“腐敗”。我國《刑法》中，規(guī)定了死刑的職務犯罪主要集中在貪污罪、受賄罪這兩項上。

二、死刑控制背景下職務犯罪的死刑終將被廢止

結合現(xiàn)有刑事法律理論研究成果以及當前司法實踐情況，筆者認為我國職務犯罪死刑終將廢止具有充分的理由：

第一，基于我國刑事政策的考量。死刑政策是由黨和家制定的對死刑的設置與適用具有普遍指導意義的行動準則，是中國刑事政策的重要內(nèi)容。我國現(xiàn)行死刑政策可大致概括為“少殺、慎殺，可殺可不殺的堅決不殺”，它是我國懲辦與寬大相結合的基本刑事政策在死刑制度適用方面的重要體現(xiàn)。

第二，貪污賄賂犯罪死刑適用違反了罪責刑相適應原則。對于貪污賄賂犯罪，其屬于逐利型犯罪。從客觀方面講，此類犯罪侵犯的客體是國家工作人員職務的廉潔性和公共財產(chǎn)的所有權。即使該類犯罪給國家?guī)砹藝乐氐慕?jīng)濟損失，情節(jié)特別惡劣，但是與嚴重侵害公民生命、健康的暴力性犯罪相比，其在社會危害程度上仍有很大差異。因此，二者法定最高刑都設定死刑就會導致公眾產(chǎn)生人的生命價值和財產(chǎn)價值等價的觀念，誤導社會公眾對生命和生命權的輕視。

第三，職務犯罪死刑的廢止是適應我國刑罰結構調(diào)整的要求。關于刑罰結構的調(diào)整，意大利著名刑法學家貝卡利亞指出：“刑罰的規(guī)模應該同本國的狀況相適應。在剛剛擺脫野蠻狀態(tài)的國家里，刑罰給予那些僵硬心靈的影響應該是比較強烈的。但是，隨著人的心靈在社會狀態(tài)中柔化和感覺能力的增強，如果想保持客觀與感受之間的穩(wěn)定關系，就應當適當降低刑罰的強度。”[1]隨著我國《刑法修正案（八）》的頒布，我國的刑罰結構又進行了一次較為深刻的調(diào)整并得到了完善，刑罰總體上朝著輕緩化、國際化的方向發(fā)展。尤其是廢除了13個非暴力型經(jīng)濟犯罪的死刑，其表明我國在廢除死刑問題上正在努力做積極的嘗試與改革。因此，廢除有關職務犯罪的死刑罪名，尤其是一些逐利型死刑職務犯罪罪名，是適應我國刑罰結構調(diào)整的要求。

第四，是理性看待職務犯罪發(fā)生原因的選擇。職務犯罪的發(fā)生有著多方面的原因。首先，基礎原因在經(jīng)濟方面。我國市場經(jīng)濟發(fā)展還不完善，一方面，管理的經(jīng)驗不足，比如行業(yè)和社會組織不發(fā)達。另一方面，經(jīng)濟方面立法規(guī)定的滯后性，為一些職務犯罪嫌疑人通過職務之便利實施職務犯罪提供了一定的便利條件。其次，深層次的原因在于體制建設方面。十一屆三中全會以來，國家采取了體制方面的改革措施，取得了顯著的效果，但是原有體制中的一些弊端并未消除?，F(xiàn)階段主要表現(xiàn)為：權力過分集中，權力的運行缺乏有效及時的監(jiān)督。與此相對應，以權力為工具的職務犯罪常有發(fā)生。

第五，是中國參與國際刑事合作和順應國際刑法發(fā)展的需要。根據(jù)對我國職務犯罪死刑司法實踐的觀察，犯罪嫌疑人在實施犯罪行為后，常常攜巨款逃往境外，甚至在一定范圍內(nèi)特殊的“裸官”現(xiàn)象和“跨國家庭”現(xiàn)象相當普遍。由于“死刑不引渡”已經(jīng)成為國際法學界的共識，此背景下，我國對于貪污、賄賂等職務犯罪仍適用死刑的規(guī)定導致了以下后果：第一，若我國仍堅持對職務犯罪適用死刑，將使得部分外逃犯罪分子不能被引渡回國，犯罪分子得不到應有的處罰，國家和社會利益得不到有效維護。第二，如果在一定條件下我國承諾對某一職務犯罪嫌疑人不適用死刑，在現(xiàn)行立法仍規(guī)定有死刑的條件下，必然導致個案結果與刑法面前人人平等的基本刑法原則相違背[2]。雖然到目前為止，我國已與20多個國家簽訂了引渡條約，與50多個國家之間有司法協(xié)助協(xié)議，也取得了一定成效，但沒有從法律層面根本解決這一問題，對打擊職務犯罪的國際合作仍有很多不利影響。另外，“根據(jù)大赦國際的統(tǒng)計，截至2010年11月，世界上已經(jīng)有95個國家和地區(qū)在法律上明確廢除了所有犯罪的死刑。15個國家和地區(qū)廢除了普通犯罪的死刑，僅保留了軍事犯罪或者戰(zhàn)時犯罪的死刑。33個國家和地區(qū)在實踐中事實上廢除了死刑。僅有58個國家保留了對普通犯罪的死刑”。廢除死刑已經(jīng)成為國際發(fā)展趨勢，從長遠來看，廢除死刑也必將會成為我國順應國際人權保障和履行國際義務的必然要求。

三、廢除職務犯罪死刑面臨的現(xiàn)實困境

廢止死刑已成為當今國際社會的普遍認識，但死刑的廢止并非一朝即可完成。死刑的存廢、死刑適用數(shù)量的多少、死刑制度與觀念、死刑立法和司法實踐以及死刑理論的研究成果是在一國歷史文化背景和民眾價值觀念判斷的影響下不斷發(fā)展變化的。就目前而言，甚至在以后相當長的一段時間內(nèi)，我國廢除死刑尤其是貪污賄賂等職務犯罪的死刑仍面臨諸多困難因素。

（一）我國的重刑文化傳統(tǒng)，使得死刑的威懾效應仍占據(jù)一定地位

我國刑法傳統(tǒng)的重刑文化思想，使得人們對死刑威懾效果有著盲目崇信。

首先，刑事立法者對“重典治世”的觀念仍有著深深的留戀。高發(fā)案率使得立法決策者們更偏重于運用重刑對現(xiàn)有罪犯予以懲處，以期起到威懾潛在犯罪分子并以此控制職務犯罪發(fā)案率的作用。

其次，民眾對罪行極其嚴重的職務犯罪人，仍從“報應主義”觀念出發(fā)，認為其“死有余辜”“罪有應得”，對貪污賄賂數(shù)額特別巨大的犯罪分子唯有死刑才足以彌補其造成的社會危害，平復民眾的不平心理。

重刑觀念的存在對職務犯罪死刑的廢止造成了強大的社會阻力。

（二）我國現(xiàn)行刑法的刑罰結構對死刑的廢止也有不利影響

《刑法修正案（八）》中對于死緩犯在死刑緩期執(zhí)行期間，如果確有重大立功表現(xiàn)，兩年期滿后，減刑后的刑罰由原來的15年以上20年以下有期徒刑調(diào)整為25年有期徒刑等規(guī)定，增加了生刑的嚴厲強度，逐步改進了修正之前死刑緩期執(zhí)行與自由刑的銜接難度，顯示出對死刑緩期執(zhí)行的“偏好”。這在一定程度上有利于減少死刑立即執(zhí)行的適用。但改革的漸進性使得刑罰結構對死刑廢止的不利影響并未徹底消除。我國刑法改革之路仍舊長遠。

（三）司法操作層面對職務犯罪的打擊理念不利于死刑的廢止

由于轉型發(fā)展時期，職務犯罪的高發(fā)態(tài)勢，我國司法機關在中央的領導與部署下，始終堅持對職務犯罪采取“嚴打”的態(tài)勢。其實，這也是針對我國當下職務犯罪率始終在“高位徘徊”的形勢做出的考量。在我國現(xiàn)階段，保留職務犯罪死刑能在一定程度上起到震懾作用。其實，這也說明了我國廢除職務犯罪死刑的長期性、艱巨性與漸進性。

四、職務犯罪死刑在我國未來發(fā)展的展望

正如前文所言，職務犯罪死刑的廢止絕不是一朝即可完成的。綜合多方面的考量，筆者認為我國職務犯罪死刑在相當長的一段時間內(nèi)仍然廢止不了，但我們?nèi)砸詮U止職務犯罪死刑為目標，逐步推進刑事立法、司法改革、社會管理制度改革，最終廢止職務犯罪的死刑適用。

首先，刑事立法在較長時期內(nèi)不會有重大變動的前提下，應嚴格把握司法活動中對職務犯罪死刑的適用標準。司法實踐中應根據(jù)刑法分則的規(guī)定考查其是否達到死刑的適用的條件，同時還應該嚴格貫徹刑法總則對判處行為人死刑需要罪行極其嚴重的要求。從主客觀相一致的立場從嚴判斷行為人的行為是否達到“罪行極其嚴重”的程度。同時對“不是必須立即執(zhí)行”的應堅決由死刑立即執(zhí)行改為死刑緩期執(zhí)行。

其次，根據(jù)職務犯罪利用職務便利和逐利性的特點，國內(nèi)眾多學者均有建議對職務犯罪增設資格刑和罰金刑，從職務犯罪本身特征出發(fā)，消除行為人行為的職務條件，同時明確規(guī)定重額罰金，使其逐利夢成為幻想。

同時，我們也看到很多職務犯罪分子犯罪手段并非“高明”，而是由于制度存在的漏洞和監(jiān)管方面的不力為其實施職務違法犯罪提供了很大的前提可能性。因此，我們在完善法律的同時，增強制度建設，加強監(jiān)管，也是我們預防和治理職務犯罪的必由之路。

五、結語

貪污賄賂等職務犯罪在本質(zhì)上是一種濫用權力的嚴重職務犯罪，是廣大人民群眾深惡痛絕的腐敗現(xiàn)象。它不僅敗壞了黨風、政風，毒化了當今社會風氣，破壞了經(jīng)濟建設和社會發(fā)展的大環(huán)境，嚴重影響了黨和政府的形象和威信。當前乃至今后較長一段時間里保留職務犯罪適用死刑有一定的必要性，但正如前文所述，職務犯罪死刑的廢止趨勢不可逆轉。我們應根據(jù)我國的司法實踐，結合當下黨和國家預防和治理貪腐問題的制度現(xiàn)狀，不斷完善法律，加強制度建設，在有效治理社會職務違法犯罪的前提下，逐步控制職務犯罪死刑的適用并最終廢止職務犯罪死刑。為我國刑事死刑制度的完善乃至整個社會的法治建設做出貢獻。

參考文獻：

[1][意]貝卡里亞.論犯罪與刑罰[M].黃風，譯.北京：中國大百科全書出版社，1993.

[2]袁惠瓊.在經(jīng)濟犯罪中廢除死刑的思考[J].法商論叢，2009（6）.