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    論知識產(chǎn)權(quán)的法律擬制*

    2014-08-08 10:48:47趙建良西南雙法大學(xué)山東財經(jīng)大學(xué)
    電子知識產(chǎn)權(quán) 2014年6期
    關(guān)鍵詞:法律出版社區(qū)分客體

    趙建良/西南雙法大學(xué)/山東財經(jīng)大學(xué)

    論知識產(chǎn)權(quán)的法律擬制*

    趙建良/西南雙法大學(xué)/山東財經(jīng)大學(xué)

    與股權(quán)、債權(quán)等客體同樣無形的權(quán)利的區(qū)分問題。如前所述,知識產(chǎn)權(quán)與其客體(由法律擬制)、客體與其物質(zhì)載體是必須嚴(yán)格區(qū)分的,而股權(quán)、債權(quán)雖然抽象(如前述所有權(quán)利都是法律擬制,為客體披上權(quán)利的外衣,都是抽象的),它們的價值總能體現(xiàn)在那張相應(yīng)的紙上,持有那張紙,才象征著持有人享有某種財產(chǎn)權(quán),即使在證券無紙化的情況下,權(quán)利人必須得通過開立證券交易賬戶、托管、設(shè)置密碼等方式控制證券賬戶,方能享有證券權(quán)利,換言之,股權(quán)、債權(quán)與其載體或表現(xiàn)中介是不能分離的,這與知識產(chǎn)權(quán)顯然不同,知識產(chǎn)權(quán)強(qiáng)調(diào)其與物質(zhì)載體相區(qū)分。再一個是由知識產(chǎn)權(quán)客體的無形性界定知識產(chǎn)權(quán)的無形性似有不合邏輯之處。確實(shí)如此。不過這在知識產(chǎn)權(quán)研究領(lǐng)域卻也不罕見,公約或外國學(xué)者有的也將權(quán)利及標(biāo)的或?qū)ο蟮炔煌拍畈患訁^(qū)分。如《伯爾尼公約》的標(biāo)題是“保護(hù)作品公約”而不是“保護(hù)著作權(quán)/版權(quán)公約”,《羅馬公約》的標(biāo)題是“保護(hù)表演者公約”而不是“保護(hù)表演者權(quán)公約”,西方知識產(chǎn)權(quán)權(quán)威學(xué)者柯尼什的書名稱為“商標(biāo)”而不是“商標(biāo)權(quán)”【1】180。換言之,學(xué)術(shù)慣例而已。但這種慣例隱含著權(quán)利與權(quán)利客體混淆的習(xí)慣性思維和路徑依賴,如上所述,這對于認(rèn)識知識產(chǎn)權(quán)制度危害極大。

    四、結(jié)束語

    在法學(xué)上,動產(chǎn)、不動產(chǎn)所有權(quán)是具有倫理道德基礎(chǔ)、符合自然法的天賦權(quán)利,它以人對于物的實(shí)際的占有和物理的支配為主要特點(diǎn),正如Jhering所說,“占有是所有權(quán)的前沿陣地和橋頭堡”。知識產(chǎn)權(quán)則不以對客體的實(shí)際占有、管領(lǐng)、支配為要件(實(shí)際上也不具有可操作性),它是建立在權(quán)利與客體(法律擬制)相區(qū)分、權(quán)利客體與其物質(zhì)載體相區(qū)分的基礎(chǔ)上,并借用傳統(tǒng)的物、客體、權(quán)利等概念通過法律擬制而形成的法定權(quán)利,即知識產(chǎn)權(quán)的基礎(chǔ)是區(qū)別論和法律擬制論。法經(jīng)濟(jì)學(xué)家基于功利主義的激勵理論,認(rèn)為知識產(chǎn)權(quán)是一國的公共政策選擇問題。從歷史的角度看,知識產(chǎn)權(quán)是在知識經(jīng)濟(jì)社會對傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)社會(始于新石器時代至今仍在進(jìn)行中)、工業(yè)社會(始于18世紀(jì)后期至今仍在進(jìn)行中)超越過程中法律對社會作出的反應(yīng),是科技影響法律的結(jié)果【24】。

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