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    論我國訴訟標(biāo)的之適用及完善意見

    2014-06-06 15:20包建華
    卷宗 2014年4期
    關(guān)鍵詞:訴訟請求請求權(quán)

    包建華

    摘 要:訴訟標(biāo)的學(xué)說是民事訴訟的基礎(chǔ)理論之一,劃定了法院審理和裁判的對象,決定了訴的識別、變更和合并,既判力的客觀范圍等制度層面的問題。我國在司法實踐當(dāng)中,關(guān)于訴訟標(biāo)的之問題主要集中在案由制度,請求權(quán)競合問題,一案兩訴問題和免證事實問題當(dāng)中,針對我國司法實踐的特殊情形,本文提出了主要適用舊實體法學(xué)說的原因,以及關(guān)鍵通過相關(guān)制度相配套,以避免審理和裁判的對象不統(tǒng)一的問題。

    關(guān)鍵詞:訴訟標(biāo)的;請求權(quán);訴訟請求

    1 案由

    我國民事訴訟法中規(guī)定判決書應(yīng)當(dāng)寫明案由、訴訟請求、爭議的事實和理由。案由是民事訴訟案件的名稱,是我國法院系統(tǒng)根據(jù)當(dāng)事人爭議的法律關(guān)系的性質(zhì)總結(jié)提煉出來的分類體系。2001年最高人民法院頒布了《民事案件案由規(guī)定(試行)》,2008年隨著民事訴訟法的修改,民事案由體系也進行了修正,頒布了《民事案件案由規(guī)定》,將法院主管的民事案件分為了四個層級,第一級案由分為十個部分:人格權(quán)糾紛,婚姻家庭、繼承糾紛,物權(quán)糾紛,債權(quán)糾紛,知識產(chǎn)權(quán)糾紛,勞動爭議,人事爭議,海事海商糾紛,與鐵路運輸有關(guān)的民事糾紛,與公司、證券、票據(jù)等有關(guān)的民事糾紛,適用特殊程序案件事由。在這十個部分下第二級案由分為二十八類,第三級案由為361個,第四級案由238個。在司法實踐過程中,法院根據(jù)當(dāng)事人在訴狀中提出的訴訟請求,確定爭議法律關(guān)系的性質(zhì),按照案由規(guī)定找出相對應(yīng)的第四級案由,如果沒有相對應(yīng)的相上層級尋找。如撫養(yǎng)費糾紛(第四級案由)——撫養(yǎng)糾紛(第三級案由)——婚姻家庭糾紛(第二級案由)——婚姻家庭、繼承糾紛(第一級案由),當(dāng)事人變更訴訟請求,法院應(yīng)當(dāng)隨之變動案由。因此,案由實際上是幫助當(dāng)事人和法院確定請求權(quán)基礎(chǔ)規(guī)范的工具。

    由于我國司法實踐當(dāng)中采取案由的做法,因此與我國民事訴訟法相配套的是,我國采取嚴(yán)格的訴訟標(biāo)的舊實體法學(xué)說的意見。其具體表現(xiàn)在:第一,通過當(dāng)事人的訴訟請求確定爭議的法律關(guān)系的性質(zhì)。這一做法沿自于我國早期對訴訟標(biāo)的之概念的認(rèn)識?!霸V訟標(biāo)的是指當(dāng)事人向?qū)Ψ教岢龅姆申P(guān)系或者一定的民事權(quán)益”[1]“民事訴訟的雙方當(dāng)事人,因民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生糾紛,或者他的民事權(quán)益受到侵害,以訴訟的形式,要求人民法院對爭議的民事法律關(guān)系通過審理,作出裁判或者調(diào)解的并受調(diào)解和裁判的約束。這種需要裁判或者調(diào)解的民事法律關(guān)系就是訴訟標(biāo)的。”[2]我國早期的這種認(rèn)識,與大陸法系的請求權(quán)體系,英美法系的訴因體系都不相同。大陸法系將訴分成了三種類型,給付之訴、確認(rèn)之訴、形成之訴,即使舊實體法學(xué)說,也只有確認(rèn)之訴的訴訟標(biāo)的是對法律關(guān)系存在與否的主張;給付之訴的訴訟標(biāo)的是請求作為或不作為的請求權(quán),形成之訴的訴訟標(biāo)的是形成原因。也就是說大陸法系的訴訟標(biāo)的源自于請求對方給付的權(quán)利,英美法系的訴訟標(biāo)的源自于對方不法行為的侵害。我國早期的訴訟標(biāo)的認(rèn)識包含了兩個觀點:一方面,訴訟標(biāo)的是當(dāng)事人雙方確定的,不是由原告主張的。另一方面,訴訟標(biāo)的實質(zhì)是法律關(guān)系。這種認(rèn)識有“確認(rèn)之訴原型觀”的味道,給付之訴的訴訟標(biāo)的實際上是法律關(guān)系的內(nèi)容,而形成之訴的訴訟標(biāo)的實際上重心在于是否要形成法律關(guān)系。如原告因為借貸關(guān)系,請求被告返還100萬元的借款,在我國,訴訟標(biāo)的是當(dāng)事人雙方存不存在借貸關(guān)系,而非是一百萬返還請求權(quán)。對于訴訟標(biāo)的之這種把握,在識別上和能夠達成舊實體法學(xué)說的效果,比如法院判決合同無效,當(dāng)事人以不當(dāng)?shù)美麨橛商岢龇颠€一百萬,就是一個新的訴訟。第二,在請求權(quán)競合的時候,案由根據(jù)當(dāng)事人的選擇,也就是說當(dāng)事人必須選擇一個請求權(quán)基礎(chǔ)規(guī)范。第三,當(dāng)事人在訴訟過程中增加或者變更訴訟請求導(dǎo)致當(dāng)事人訴爭的法律關(guān)系變更的,人民法院應(yīng)當(dāng)相應(yīng)變更案件的案由。也就是說訴訟請求的變更相當(dāng)于案由的變更。

    2 請求權(quán)競合

    我國目前對請求權(quán)競合問題,在司法實踐中有兩種做法:一是合同之債與侵權(quán)之債的競合。適用合同法第122條的規(guī)定,“因當(dāng)事人一方的違約行為侵害對方人身財產(chǎn)權(quán)益的,受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?!弊罡呷嗣穹ㄔ涸陉P(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)第30條規(guī)定,債權(quán)人依照合同法第122條的規(guī)定向人民法院起訴時作出選擇后,在一審開庭以前又變更訴訟請求的,人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。對方當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議,經(jīng)審查異議成立的,人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴。原告只能選擇其中一個請求權(quán)進行起訴,在一審開庭之前可以變更,但是不能同時主張,也不能分兩次訴訟。如廣東省汕頭市中山公園蛇咬傷游客一案,以侵權(quán)為案由,賠償游客人身損失和精神損害結(jié)案。[3]一是其他性質(zhì)的請求權(quán)競合。如基于雇傭關(guān)系的請求權(quán)和人身損害賠償請求權(quán)競合,侵權(quán)和不當(dāng)?shù)美埱蟮母偤系鹊?,在審判實?wù)中,意見并不統(tǒng)一。在一起人身損害案件中,“原告甲訴稱,他在被告乙手下做木工活。2002 年 9 月 23 日下午 1時許,被告乙安排原告甲在萬里化工廠做木工活,該化工廠是被告丙私人承包修建的。原告甲認(rèn)為他在萬里化工廠廠房內(nèi)做木工活期間,由于被告丙疏于管理,其雇請的其他施工人員不講質(zhì)量,違章作業(yè),在吊裝時,吊桿碰擊房頂屋架,致使房架倒塌,導(dǎo)致原告甲受傷。原告甲還主張被告乙和被告丙系雇傭關(guān)系,由被告乙雇傭被告丙,再由被告丙雇傭原告甲,所以原告甲與被告丙也屬于雇傭關(guān)系。原告甲認(rèn)為,不管是基于被告疏于管理所導(dǎo)致的侵權(quán),還是基于雇傭關(guān)系,二被告都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。被告乙辯稱,木工活是由被告丙交給被告乙,被告乙向被告丙報工資,被告丙將工資發(fā)給被告乙,再由被告乙發(fā)給工人,被告乙僅僅只是一種管理行為,與原告甲不存在雇傭關(guān)系,故要求駁回原告甲對自己提出的訴訟請求。被告丙辯稱,被告丙與原告甲不認(rèn)識,根本不存在雇傭關(guān)系,也沒有通知或者委托被告乙去雇傭原告甲。所以,原告甲稱被告丙雇傭了原告甲完全不符合客觀事實。要求法院判決駁回原告甲請求自己賠償?shù)脑V訟請求。”[4]法院對其有三種意見,一種認(rèn)為是請求權(quán)的競合,原告在化工廠做木活的時候受到了人身損害,符合了雇傭關(guān)系和侵權(quán)關(guān)系兩個請求權(quán)基礎(chǔ)規(guī)范的構(gòu)成條件,從而產(chǎn)生了兩個請求權(quán),法官應(yīng)當(dāng)履行釋明義務(wù),由當(dāng)事人選擇其中之一進行訴訟。第二種意見認(rèn)為,當(dāng)事人就自己的訴訟請求提出了兩個法律觀點,法院應(yīng)當(dāng)選擇有利于當(dāng)事人的法律觀點進行審理。第三種意見認(rèn)為雖然這屬于法律觀點的競合,但是當(dāng)事人也應(yīng)當(dāng)選擇其一,不能同時主張。第一種觀點和我國目前在民事訴訟法上采取的觀點一致,就是舊實體法學(xué)說的觀點,認(rèn)為這是請求權(quán)的競合,需要通過法院的釋明,由當(dāng)事人自己做出選擇。第二種和第三種觀點是新訴訟標(biāo)的理論的觀點,認(rèn)為這僅僅是請求權(quán)基礎(chǔ)的競合,不夠成兩個訴訟標(biāo)的,只不過是法律觀點的問題,但是在處理方式上,第三種觀點自相矛盾。

    3 “一案兩訴”

    我國沒有既判力的概念,只有在起訴的否定性條件問題上,我國民事訴訟法第111條第5款規(guī)定,對判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件,當(dāng)事人又起訴的,告知原告按照申訴處理,但人民法院準(zhǔn)許撤訴的裁定除外。據(jù)此,已發(fā)生法律效力的案件具有禁止再訴的功能,這里對案件的定義很模糊。我國學(xué)者對此的稱謂也很多,主要包括“一事不再理”,“一事不再訴”“一案兩訴”等等,如果嚴(yán)格按照法律的規(guī)定,稱其為“一案兩訴”更為合適,究其本質(zhì),應(yīng)當(dāng)是大陸法系既判力的消極作用,“案件”指的是訴訟標(biāo)的。對此問題,審判實務(wù)上的爭議也很多,主要分為兩種意見:一是將“案件”視為案件事實?!皬埬吃蚶钅硡R款30,000元。后張某起訴李某,要求李某返還借款。但李某稱雙方并無借款法律關(guān)系,而是其他業(yè)務(wù)往來。經(jīng)過審理,法院認(rèn)為,張某能夠證明李某曾經(jīng)收到其30,000元,但不能證明雙方之間存在借款法律關(guān)系。因此,對張某的訴訟請求未予支持。之后,張某不服,又以不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)起訴要求李某返還借款,但法院立案庭認(rèn)為張某的訴系‘一案兩訴,作出了不予受理的裁定?!盵5]本案的訴的聲明只有一個就是返還30,000元,事實也只有一個,就是李某收到了張某的30,000元。如果按照新訴訟標(biāo)的之學(xué)說,無論是一分肢說,二分肢說,還是新實體法學(xué),兩個訴訟的訴訟標(biāo)的都同一,因而,前訴應(yīng)當(dāng)發(fā)生對后訴的拘束力,禁止雙重起訴。一是采取舊實體法學(xué)說的觀點,將“一案兩訴”的案件視為實體法上的請求權(quán)。

    需要注意三個特殊的情形:第一,離婚理由。根據(jù)我國民事訴訟法第111條第6款的規(guī)定,判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件,判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件,沒有新情況、新理由,原告在六個月內(nèi)又起訴的,不予受理。也就是說原告可以在六個月后,以不同的離婚理由再次提出離婚訴訟,這也是舊實體法學(xué)說的觀點,以形成原因為形成之訴的訴訟標(biāo)的。第二,定期給付的情勢變更。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第152條規(guī)定,贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費案件,裁判發(fā)生法律效力后,因新情況、新理由,一方當(dāng)事人再行起訴要求增加或減少費用的,人民法院應(yīng)作為新案受理。這是由于一方面這一類案件屬于未來給付,另一方面,法院作出裁判的基礎(chǔ)是在過去,社會發(fā)展以后,如果不允許當(dāng)事人對此作出變更請求,將會顯失公平。第三,人身損害后發(fā)性后遺癥問題。指的是在裁判發(fā)生效力后,才發(fā)現(xiàn)被害者因為人身損害產(chǎn)生了后遺癥。根據(jù)我國《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第19條第2款的規(guī)定,醫(yī)療費的賠償數(shù)額,按照一審法庭辯論終結(jié)前實際發(fā)生的數(shù)額確定。器官功能恢復(fù)訓(xùn)練所必要的康復(fù)費、適當(dāng)?shù)恼葙M以及其他后續(xù)治療費,賠償權(quán)利人可以待實際發(fā)生后另行起訴。但根據(jù)醫(yī)療證明或者鑒定結(jié)論確定必然發(fā)生的費用,可以與已經(jīng)發(fā)生的醫(yī)療費一并予以賠償。

    4 免證事實

    根據(jù)我國《關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第9條規(guī)定:已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的事實,當(dāng)事人無需舉證,但對方當(dāng)事人有相反證據(jù)足以推翻的除外。也就是說,判決中的事實僅具有公文書的效力,事實本身不具有既判力,否則的話不容由相反證據(jù)推翻。實際上,這一條的規(guī)定指的是當(dāng)事人以載明事實認(rèn)定的裁判文書為證據(jù),這一證據(jù)具有公文書的效力,可以被對方當(dāng)事人的證據(jù)推翻,因而稱不上真正的免證事實。這里的事實也明顯不包括作為確認(rèn)之訴訴訟標(biāo)的之事實,如確認(rèn)不侵權(quán)之訴和確認(rèn)親子關(guān)系存在的訴訟。確認(rèn)親子關(guān)系在我國算是一種新型訴訟,目前尚未歸納到案由當(dāng)中,但是在司法實踐中已經(jīng)不新鮮了,確認(rèn)不侵權(quán)在我國加入WTO之后興起,目前已經(jīng)作為法定案由之一。如果法院對此作出了裁判,這種親子關(guān)系或者不侵權(quán)事實顯然不能以相反證據(jù)推翻,這就是作為訴訟標(biāo)的之事實和作為判決理由的事實之間的差異。

    5 對我國現(xiàn)狀的建議和完善

    筆者在理論上贊成一分肢說,但是從我國司法實踐考量,采取舊實體法學(xué)說確實更為適合。第一,我國法院系統(tǒng)一直以案由來對案件進行分類。我國的案由分類很類似與美國法典訴辯時期的訴因法定種類,雖然容易僵化訴訟形式,不利于新興權(quán)利生成和糾紛的一次性解決,但是簡明清晰,對于司法環(huán)境沒有那么成熟的我國來說,不失為是一種良好的選擇。第二,我國沒有請求權(quán)體系或者訴因體系,更多的是對法律關(guān)系的認(rèn)識。通過法律關(guān)系識別訴訟標(biāo)的,除了形成之訴,應(yīng)當(dāng)以形成原因識別訴訟標(biāo)的之外,與舊實體法學(xué)說無異。形成之訴作為一種新的訴的類型,主要包括離婚訴訟,撤銷股東會議決議,撤銷公司章程之訴,變更和撤銷合同這幾種類型 ,撤銷股東會議決議只有一個形成原因,所以無論采取何種學(xué)說,只要對離婚訴訟、變更和撤銷合同之訴、撤銷公司章程之訴單獨討論即可。在我國對形成之訴的研究不多,甚至質(zhì)疑其與確認(rèn)之訴之間的實質(zhì)性差異。第三,舊實體法學(xué)說本身也具有一旦確定訴訟請求,在管轄、訴訟時效、證明責(zé)任等問題上清晰的優(yōu)點。無論對于法院還是當(dāng)事人,都可以據(jù)此對訴訟的進展有清楚的預(yù)期。第四,減輕了法官的負(fù)擔(dān)。法官需要在幫助原告確定訴訟請求的時期,行使釋明義務(wù),之后在訴的識別上,就不用再進行自由裁量。事實并不是一個足夠清晰的劃定標(biāo)準(zhǔn)的工具。所以,我國在立法上原則上以訴訟請求為訴訟標(biāo)的,并且主張訴訟請求是當(dāng)事人的權(quán)利主張,是適合的。

    但是,舊實體法學(xué)說確實存在一些問題,實際上,每種訴訟標(biāo)的理論都很難在功能上獲得統(tǒng)一的優(yōu)勢,所以關(guān)鍵是在采取一種訴訟標(biāo)的理論之后,以此為基礎(chǔ)設(shè)計相應(yīng)的制度。但是,我國僅僅將訴訟標(biāo)的視為訴的標(biāo)的即權(quán)利或者物,并沒有將其作為一個可以統(tǒng)一識別此訴與彼訴的標(biāo)準(zhǔn)。反映在立法和司法實踐中就表現(xiàn)為:第一,判決、裁定發(fā)生法律效力的“案件”定義模糊。審理和裁判的對象不一致。在“一案兩訴”的問題中,審理的對象是實體上的請求權(quán),舊實體法學(xué)說的理論。裁判的對象就變成了事實或訴的聲明,新訴訟標(biāo)的說的理論,損害了當(dāng)事人的權(quán)利。第二,在請求權(quán)競合的問題上,只有合同之債和侵權(quán)之債的競合有了統(tǒng)一的規(guī)定。如果采取舊實體法說的理論,就要與之配套的措施。要么允許當(dāng)事人以其他請求權(quán)為由再次提起訴訟;要么就要明確法院的釋明義務(wù),只允許當(dāng)事人以一種請求權(quán)為由提起訴訟;要么規(guī)定訴的選擇合并,由法院來進行選擇。第三,在形成之訴的問題上,識別訴訟標(biāo)的之實際上不是法律關(guān)系,而是形成原因。如我國關(guān)于離婚訴訟的規(guī)定。因此,在現(xiàn)有的框架下,筆者建議首先,應(yīng)明確判決發(fā)生法律效力的范圍是訴訟請求。事實認(rèn)定在判決之中僅具有判決理由的效力,按照我國目前的規(guī)定,具有免證的效力。其次,在請求權(quán)競合的問題上,應(yīng)當(dāng)一視同仁,將其他請求權(quán)競合的問題與合同之債、侵權(quán)之債競合的問題按照同一方式解決。建議采納訴的預(yù)備合并的做法。即通過法官釋明,當(dāng)事人將請求分為主請求和預(yù)備請求,法院先對主請求進行審理,認(rèn)可的預(yù)備請求自動解除,沒有被認(rèn)可的,法院再對預(yù)備請求進行審理。這樣在原告敗訴的判決中,兩個訴訟請求都獲得了審理,原告沒有理由再次提出訴訟。在原告勝訴的判決中,他自己對訴訟請求做了排位,沒有理由因其他訴訟請求在時效、賠償金額等問題上更有利而再次起訴。之所以采納訴的選擇合并,是因為訴的選擇合并除了選擇之債外,對訴訟請求沒有確定,實際上由法院來確定訴訟請求,由于訴訟請求在舊實體法學(xué)說里就是訴訟標(biāo)的,實質(zhì)上的違背了辯論主義的基礎(chǔ)。最后,在形成之訴中,建議以訴訟請求為識別標(biāo)準(zhǔn),一次性的解決糾紛。形成之訴本身就集中在公司、婚姻和合同法當(dāng)中,通過法院的釋明,不需要反復(fù)的進行訴訟。

    參考文獻

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