論穆斯林婚姻家庭習(xí)慣與我國相關(guān)立法之沖突與整合

丁佳蕊

摘 要：男女通過婚姻結(jié)成夫妻，組成家庭，承擔(dān)起社會(huì)的責(zé)任，這是來源于人性的需要，也是文明社會(huì)的行為規(guī)則和制度。伊斯蘭對(duì)婚姻有一系列的法律規(guī)定，成為穆斯林社會(huì)的行為規(guī)范。男女的愛情是感情問題，但是婚姻是法律的范疇，其中有男女雙方的契約和法律責(zé)任，與人性品格相關(guān)，而且受到社會(huì)的矚目和監(jiān)督。本文以伊斯蘭的婚姻規(guī)范《古蘭經(jīng)》為基礎(chǔ)，結(jié)合我國相關(guān)婚姻法進(jìn)行研究，并在立法方面提出相關(guān)建議。

關(guān)鍵詞：穆斯林婚姻；婚姻法；古蘭經(jīng)

中圖分類號(hào)：D924.1；B96 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1673-2596（2014）04-0086-03

穆斯林婚姻家庭規(guī)范構(gòu)建的基礎(chǔ)是《古蘭經(jīng)》中關(guān)于兩性關(guān)系的定位和婚姻及婦女地位方面的規(guī)定。伊斯蘭教認(rèn)為，家庭法在穆斯林生活中的地位僅次于宗教義務(wù)，它與宗教信仰的關(guān)系比與財(cái)產(chǎn)法更為重要和密切。近現(xiàn)代以來，雖然穆斯林國家的商事法、經(jīng)濟(jì)法和刑事司法等部門逐漸被西方法律制度所取代，但家庭法的內(nèi)容一直沒有實(shí)質(zhì)性的變化。伊斯蘭古典婚姻法以《古蘭經(jīng)》原文或其中的原則為標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)現(xiàn)了對(duì)當(dāng)時(shí)阿拉伯國家婚姻法的改革，融合借鑒了地方的習(xí)慣和實(shí)踐，涵蓋領(lǐng)域廣泛，規(guī)定詳細(xì)周全，涉及到婚姻締結(jié)條件、婚約、離婚等多個(gè)方面。

一、以《古蘭經(jīng)》為基礎(chǔ)的穆斯林婚姻家庭規(guī)范

婚姻家庭關(guān)系是特殊的社會(huì)關(guān)系，其健康發(fā)展是社會(huì)穩(wěn)定的基礎(chǔ)。伊斯蘭教從對(duì)真主安拉信仰和服從的視角出發(fā)，也是非常重視婚姻家庭關(guān)系的。在《古蘭經(jīng)》114章中，其中的五章與婦女有著直接關(guān)系。①《古蘭經(jīng)》關(guān)于婦女方面的啟示旨在提高婦女的地位并賦予婦女與男子同等的獨(dú)立人格和社會(huì)地位。

（一）肯定男女在地位上是平等的

《古蘭經(jīng)》有關(guān)于“男女是相生”的喻示，明告世人，男人和女人在起源、生存和歸宿方面是一樣的，主張男女平等。②《古蘭經(jīng)》嚴(yán)重斥責(zé)蒙昧?xí)r代溺殺女嬰的陋習(xí)。經(jīng)文云：“當(dāng)他們中的一個(gè)人聽聞自己的妻子生女兒的時(shí)候，他的臉黯然失色。他們因?yàn)檫@個(gè)噩耗而不與宗族會(huì)面，甚至猶豫去保護(hù)這個(gè)女孩還是將她活埋。”“難道男孩歸你們，女孩歸安拉嗎？然而這是不公平的分配”。③這些經(jīng)文告誡人們，不可因?yàn)橹啬休p女或者家庭困難而去拋棄甚至傷害自己的兒女，殺害者構(gòu)成大罪。

（二）在財(cái)產(chǎn)權(quán)利和繼承權(quán)方面

《古蘭經(jīng)》指出，男人享有繼承父母或者至親遺產(chǎn)的權(quán)利，女人也應(yīng)享有和男人一樣的繼承權(quán)，這是其法定所享有的。④盡管夫妻雙方均享有繼承對(duì)方遺產(chǎn)的權(quán)利，但是雙方并沒有因婚姻而取得對(duì)方財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。這一規(guī)定是《古蘭經(jīng)》對(duì)當(dāng)時(shí)社會(huì)習(xí)慣的改革，主要是防止丈夫通過結(jié)婚而獨(dú)占妻子的財(cái)產(chǎn)，保障婦女在婚后而享有對(duì)自己財(cái)產(chǎn)的權(quán)利?！豆盘m經(jīng)》關(guān)于聘儀歸屬于婦女而非其父親的規(guī)定使得婦女成為婚姻一方的當(dāng)事人，提高了婦女的地位。

（三）伊斯蘭教注重婦女在家庭生活中的地位和作用

伊斯蘭教婚姻制度承認(rèn)婦女有選擇丈夫的權(quán)利，并把強(qiáng)迫和買賣婚姻定為非法。經(jīng)云：“當(dāng)她們與人因禮而相互同意的時(shí)候，你們不要阻止她們嫁給她們的丈夫?！蹦潞蹦略f過：“不和寡婦商量，就不能和她結(jié)婚；不經(jīng)少女同意，不能和她結(jié)婚。她的同意是沉默。”（《布哈里圣訓(xùn)集》）甚至在舉行婚禮后，如果她表示不同意，即是無效婚姻，隨時(shí)可以解除。

（四）對(duì)于一夫多妻制，《古蘭經(jīng)》對(duì)于無限多妻制進(jìn)行了限制

一夫多妻制在伊斯蘭教的《古蘭經(jīng)》中是確實(shí)存在的，前提是必須公平善待每一個(gè)妻子。《古蘭經(jīng)》指出，人們可以選擇并迎娶喜歡的女子，有兩個(gè)甚至三、四個(gè)，但如果不能確保公平地對(duì)待她們，還是應(yīng)該只娶一位，以示公平。

二、穆斯林婚姻規(guī)范與我國《婚姻法》的協(xié)調(diào)與沖突

最初的伊斯蘭法是以“啟示”的形式出現(xiàn)，立法內(nèi)容主要體現(xiàn)在《古蘭經(jīng)》中關(guān)于國家、宗教、政治和家庭方面的規(guī)定，內(nèi)容相對(duì)簡(jiǎn)單?！豆盘m經(jīng)》立法是伊斯蘭法最為根本的法律淵源，奠定了伊斯蘭法立法原則和司法實(shí)踐的基礎(chǔ)，也為后來的伊斯蘭法學(xué)家解釋和完善法學(xué)實(shí)體提供了詳盡的淵源和依據(jù)。值得注意的是，伊斯蘭婚姻法并非純粹的《古蘭經(jīng)》原則，它融合時(shí)代和地域特點(diǎn)于其中，因此，如何準(zhǔn)確區(qū)分伊斯蘭婚姻法中純粹的《古蘭經(jīng)》原則和地方習(xí)慣是正確理解和研究伊斯蘭婚姻法的前提條件。

（一）穆斯林婚姻規(guī)范與《婚姻法》的協(xié)調(diào)之處

1.在結(jié)婚的成立條件上?！豆盘m經(jīng)》認(rèn)為穆斯林婚姻應(yīng)當(dāng)以男女同意為前提，否則婚姻無效，反對(duì)強(qiáng)迫婚姻和買賣婚姻。《古蘭經(jīng)》規(guī)定，如果女孩的父母或監(jiān)護(hù)人反對(duì)她的婚事，但沒有說出合理可接受的理由，那么可通過法律渠道將選擇權(quán)交由女孩。除此之外，《古蘭經(jīng)》也賦予寡婦或離婚婦女擇偶權(quán)。這些規(guī)定與我國《婚姻法》的許多地方有相似之處。例如《婚姻法》第三條，⑤堅(jiān)持婚姻自由原則，就要反對(duì)包辦婚姻和買賣婚姻，還要禁止以婚姻為借口索取財(cái)物。還有第十一條，⑥表明我國《婚姻法》所主張的婚姻自愿原則與伊斯蘭教在思想層面是相通的。而婚姻自由也隨著《婚姻法》的實(shí)施在穆斯林聚居地區(qū)深入人心。

2.在結(jié)婚的禁止條件上。伊斯蘭教禁止有血緣關(guān)系和姻親關(guān)系的穆斯林男女的結(jié)合，這在《古蘭經(jīng)》有明確規(guī)定，⑦表明伊斯蘭教非常注重家庭倫理，也注意到近親聯(lián)姻的相關(guān)危害。這與我國《婚姻法》第十條所規(guī)定的婚姻無效的情形“禁止親屬關(guān)系結(jié)婚”相一致。

3.在離婚方面。伊斯蘭教視婚姻為一項(xiàng)神圣的契約，不提倡離婚：“離異是合法的，但真主最討厭離異?！钡牵诜蚱揠p方無法共同生活的前提下，又允許離婚自由。我國《婚姻法》第三十一條規(guī)定離婚自由，婚姻屬于情感問題，不適用強(qiáng)制性規(guī)定，伊斯蘭教義和婚姻法規(guī)定是具有合理性的。伊斯蘭教注重離婚過程中的調(diào)解。《古蘭經(jīng)》認(rèn)為，如果夫妻關(guān)系不和睦，可以從雙方的親戚朋友中推選一個(gè)公證人幫助調(diào)解，如果調(diào)解無效，伊斯蘭教也會(huì)尊重雙方當(dāng)事人的意見準(zhǔn)予離婚。而在我國《婚姻法》中，法官在審理離婚案件時(shí)，調(diào)解是必經(jīng)程序，如果感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。endprint

4.伊斯蘭教也注重離婚過程中對(duì)婦女權(quán)益的保護(hù)，特別強(qiáng)調(diào)對(duì)孕婦的保護(hù)。《古蘭經(jīng)》強(qiáng)調(diào)：“如果她們有孕，你們就應(yīng)當(dāng)供給她們，直到她們分娩。如果她們?yōu)槟銈儾溉?，你們?yīng)當(dāng)報(bào)酬她們，并應(yīng)當(dāng)依正義而相商?！睆?qiáng)調(diào)丈夫盡自己的職責(zé)，妥善安排妻子和下一代的生活。我國《婚姻法》三十四條也規(guī)定：“女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個(gè)月內(nèi)，男方不得提出離婚。女方提出離婚的，或人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請(qǐng)求的，不在此限。”這些均體現(xiàn)了對(duì)婦女的關(guān)懷。

5.在夫妻家庭關(guān)系上，伊斯蘭教主張夫妻之間相互依附，相互之間負(fù)有忠誠義務(wù)。伊斯蘭教法明確規(guī)定對(duì)奸夫和淫婦應(yīng)當(dāng)各打一百鞭，不應(yīng)給予同情?！豆盘m經(jīng)》說：“奸夫只得娶淫婦，或娶多神教徒；淫婦只得嫁奸夫或多神教徒，信道者不得娶她?！币了固m教義所體現(xiàn)的道德和倫理價(jià)值與現(xiàn)代婚姻法的價(jià)值取向是一致的。我國《婚姻法》第三條規(guī)定：“禁止重婚，禁止有配偶者與他人同居?！钡谒臈l規(guī)定：“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)，互相尊重?！睆?qiáng)調(diào)的就是國家法律對(duì)于合法婚姻關(guān)系的保護(hù)，對(duì)于一方蓄意破壞婚姻行為予以否定。

（二）穆斯林婚姻規(guī)范與《婚姻法》的沖突

盡管穆斯林婚姻規(guī)范與我國《婚姻法》規(guī)定存在相同之處，但仍有一些地方是與《婚姻法》沖突的。

1.在婚姻關(guān)系的確立方式上，伊斯蘭教實(shí)行聘禮制，男方求婚必須向女方繳納一定的聘禮。聘禮是一種信物，表明男女雙方相互的認(rèn)可。穆斯林傳統(tǒng)規(guī)范認(rèn)為，婚姻是真主賦予男女雙方的權(quán)利，男女必須遵守真主的意思。我國西北穆斯林群眾中，如果男女及父母雙方同意，就舉行婚禮，阿訇念了“伊扎布”（證婚詞）后，婚姻關(guān)系即為確立。部分群眾甚至不去辦理結(jié)婚手續(xù)。而我國《婚姻法》就規(guī)定：“要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記?！?/p>

2.早婚現(xiàn)象存在。受宗教習(xí)慣和地方風(fēng)俗的影響，穆斯林傳統(tǒng)規(guī)范認(rèn)為男子達(dá)到12歲，女子達(dá)到9歲，即為成年人，就可結(jié)婚。這與我國《婚姻法》規(guī)定是相悖的。《婚姻法》對(duì)此作了變通規(guī)定：“少數(shù)民族公民的結(jié)婚年齡，男不得早于：20周歲，女不得早于18周歲?！雹?/p>

3.在禁止結(jié)婚的條款中有個(gè)別沖突。穆斯林婚姻法與我國《婚姻法》存在一致的地方，但在近親結(jié)婚的問題上存在沖突。如回族一般認(rèn)為：“舅舅家的女兒嫁給姑姑家的兒子是天經(jīng)地義的，既是對(duì)舅舅家的回報(bào)，也是親上加親的好事。”另外，我國實(shí)行一夫一妻制，反對(duì)重婚，但穆斯林婚姻卻允許有多妻制的存在。

4.“口喚”制度的存在制約著穆斯林婦女權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。我國《婚姻法》明文規(guī)定離婚自由。穆斯林規(guī)范中倡導(dǎo)“口喚”制度，“口喚”是阿拉伯語的譯音，其原意是“同意”或“允許”。離婚上，妻子必須征得丈夫的同意即取得“口喚”才可離婚，而丈夫提出即可。“口喚”制度在穆斯林中流傳甚廣。

受到封建思潮和宗族意識(shí)的影響，在一些貧困落后的穆斯林地區(qū)還存在一些男尊女卑、包辦婚姻等現(xiàn)象，這些與現(xiàn)代的《婚姻法》思想都是沖突的。

三、相關(guān)立法建議

穆斯林婚姻規(guī)范不僅僅是指純粹的《古蘭經(jīng)》規(guī)范，其中還融合著地方的風(fēng)俗和習(xí)慣，可以稱為穆斯林婚姻習(xí)慣法。習(xí)慣法不同于國家制定法，它是獨(dú)立于國家制定法之外的。依據(jù)某種社會(huì)組織和社會(huì)權(quán)威，而具有一定強(qiáng)制性的行為規(guī)范。其強(qiáng)制性的特點(diǎn)不同于國家強(qiáng)制性。解決穆斯林習(xí)慣法和國家制定法之間的沖突，無非是國家法認(rèn)可習(xí)慣法使其成為國家法，或者國家法對(duì)習(xí)慣法不予認(rèn)可而通過立法進(jìn)行改變。所以解決這一沖突的根本辦法還是立法途徑。

我國《憲法》賦予民族自治地方的自治機(jī)關(guān)權(quán)力，可以根據(jù)本民族的實(shí)際情況制定自治條例和單行條例。《立法法》第六十六條規(guī)定：“民族自治地方的人民代表大會(huì)有權(quán)依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn)，制定自治條例和單行條例。自治區(qū)的自治條例和單行條例，報(bào)全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)后生效。自治州、自治縣的自治條例和單行條例，報(bào)省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)后生效。自治條例和單行條例可以依照當(dāng)?shù)孛褡宓奶攸c(diǎn)，對(duì)法律和行政法規(guī)的規(guī)定作出變通規(guī)定，但不得違背法律或者行政法規(guī)的基本原則，不得對(duì)憲法和民族區(qū)域自治法的規(guī)定以及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)專門就民族自治地方所作的規(guī)定作出變通規(guī)定?！?/p>

《婚姻法》第五十條規(guī)定：“民族自治地方的人民代表大會(huì)有權(quán)結(jié)合當(dāng)?shù)孛褡寤橐黾彝サ木唧w情況，制定相關(guān)的變通規(guī)定?！毙陆S吾爾自治區(qū)關(guān)于結(jié)婚年齡的變通規(guī)定就是一例：“少數(shù)民族公民的結(jié)婚年齡，男不得早于20周歲，女不得早于18周歲。”這一變通規(guī)定充分體現(xiàn)了對(duì)于少數(shù)民族習(xí)慣的尊重，但是這一規(guī)定也存在問題。因?yàn)槠溥m用的對(duì)象是少數(shù)民族，所以，依據(jù)該規(guī)定，一個(gè)20歲的回族男青年和一個(gè)18歲的回族女青年可以登記結(jié)婚；但是一個(gè)20歲的回族男青年和一個(gè)18歲的漢族就不能登記結(jié)婚。該法也應(yīng)當(dāng)考慮到宗教信仰對(duì)于結(jié)婚年齡的影響，可以擴(kuò)大適用范圍。

雖然憲法和法律賦予了民族自治地方的自治機(jī)關(guān)變通適用法律的權(quán)力，但是其變通立法不夠充分，無法切實(shí)全面地對(duì)穆斯林習(xí)慣法包括婚姻法規(guī)范作出強(qiáng)有力的回應(yīng)。因此，民族自治機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)充分運(yùn)用憲法和法律賦予的權(quán)力，通過變通性立法協(xié)調(diào)習(xí)慣法和國家制定法之間的關(guān)系。

注 釋：

①《古蘭經(jīng)》第三章《儀姆蘭德家屬（阿黎儀姆蘭）》，第四章《婦女（尼薩儀）》，主題述及男女平等，婦女的遺產(chǎn)繼承權(quán)和男女平等權(quán)等；第十九章《麥而彥》，第六十章《受考驗(yàn)的婦人（慕姆太哈奈）》，談到脫離丈夫投標(biāo)伊斯蘭教的婦女，以及婦女享有的合法權(quán)益；第六十五章《離婚（特拉格）》主要述及離婚的律例。

②《古蘭經(jīng)》：我絕不會(huì)使你們中的任何一個(gè)行善者徒勞無酬，無論是男的，女的，男女是相生的。

③《古蘭經(jīng)》：“你們不要因?yàn)榕赂F而傷害自己的兒女，我供給他們和你們，殺害他們的確是大罪” （17：31）。

④《古蘭經(jīng)》：“男子得享有父母及至親遺產(chǎn)的一部分，女子也得享有父母及至親遺產(chǎn)的一部分，無論他們遺產(chǎn)的多寡，個(gè)人得享其法定的一部分?！保?：7）。

⑤《婚姻法》第3條：“禁止包辦、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為。禁止借婚姻索取財(cái)物?！钡谖鍡l：“結(jié)婚必須男女雙方完全自愿，不許任何一方對(duì)他方加以強(qiáng)迫或任何第三者加以干涉?！?/p>

⑥《婚姻法》第11條：“因脅迫結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請(qǐng)求撤銷該婚姻。”

⑦《古蘭經(jīng)》：“真主嚴(yán)禁你們?nèi)⒛銈兊哪赣H，女兒，姐妹，以及你們所撫育的繼女，真主還嚴(yán)禁你們?nèi)⒛銈冇H生兒子的媳婦，和同時(shí)娶兩姐妹?！?/p>

⑧新疆維吾爾自治區(qū)執(zhí)行中華人民共和國婚姻法的補(bǔ)充規(guī)定（第二次修正），第二條。

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（責(zé)任編輯 徐陽）endprint