論公司章程法律實(shí)務(wù)

摘 要：公司章程是公司最基本的法律文件，其法律地位的重要性不言而喻。章程對于公司的作用有如憲法對于國家的作用。有限責(zé)任公司章程主要以當(dāng)事人意思自治，作為效力判斷的依據(jù)，而輔之以強(qiáng)制性，股份有限公司章程則相反。未來的公司立法，應(yīng)對公司章程做出更明確、更具體的規(guī)定。

關(guān)鍵詞：公司章程；基本理論；法律特征；法律效力

一、公司章程的基本法律特征

公司章程的基本理論公司章程，是指就公司組織及運(yùn)行規(guī)范、對公司性質(zhì)、宗旨、經(jīng)營范圍、組織機(jī)構(gòu)、活動(dòng)方式、權(quán)利義務(wù)分配等內(nèi)容進(jìn)行記載的基本文件。

1.公司章程是公司成立的行為要件

一個(gè)公司的成立必須具備三個(gè)要件，即人的要件-股東或發(fā)起人人數(shù)；物的要件-最低資額；行為要件-公司章程。前二個(gè)要件，是公司章程必須記載的事項(xiàng)，也就是說，第三個(gè)要件包括了前二個(gè)要件。由此看來，公司成立的三個(gè)要件，最終可歸納為一個(gè)要件，即公司章程。公司章程作為公司成立的行為要件，不僅在我國《公司法》中有規(guī)定，如第19條規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須制定公司章程，第73條規(guī)定設(shè)立股份有限公司，制訂公司章程是必須具備的條件之一。而且也為世界各國公司法普遍采用。

2.公司章程是公司行為的根本準(zhǔn)則

公司章程是公司最基本的規(guī)范性文件，它規(guī)定公司組織與經(jīng)營的最根本事項(xiàng)，如經(jīng)營范圍、注冊資本、組織機(jī)構(gòu)、股東的權(quán)利和義務(wù)、利潤分配、解散事由及清算辦法等。

我國《公司法》第22條、第79條分別對有限責(zé)任公司和股份有限公司公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)，采用列舉的方式做出了規(guī)定。同時(shí)，其他國家和地區(qū)的公司法與我國《公司法》的規(guī)定也基本相同?？梢孕蜗蟮卣f，公司章程是公司的憲法，而細(xì)則或者規(guī)章制度，則是公司的基本法。

3.公司章程是對外的信譽(yù)證明

公司章程作為具有法律意義的重要法律文件，經(jīng)營范圍與注冊資本是法定的必須記載的事項(xiàng)。該事項(xiàng)對于公司對外進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)，保障交易安全中至關(guān)重要的。如公司的經(jīng)營范圍，對交易能力與資格作了明確的規(guī)定，經(jīng)營者在選擇合作伙伴時(shí)，特別涉及國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營的交易更為重要。公司的資金實(shí)力，這是交易成功與安全的物質(zhì)保障，決定著雙方的履約能力。決定交易相對方是否與公司進(jìn)行交易、交易的大小及是否給公司以信用。因此，公司章程對外是公司最為有力的資信證明。

4.公司章程是公司的自治規(guī)范

公司章程作為公司的自治規(guī)范，是由以下內(nèi)容所決定的。其一，公司章程作為一種行為規(guī)范，不是由國家，而是由公司股東依據(jù)公司法自行制定的。公司法是公司章程制定的依據(jù)。作為公司法只能規(guī)定公司的普遍性的問題，不可能顧及到各個(gè)公司的特殊性。而每個(gè)公司依照公司法制定的公司章程，則能反映本公司的個(gè)性，為公司提供行為規(guī)范。其二，公司章程是一種法律外的行為規(guī)范，由公司自己來執(zhí)行，無須國家強(qiáng)制力保障實(shí)施。當(dāng)出現(xiàn)違反公司章程的行為時(shí)，只要該行為不違反法律、法規(guī)，就由公司自行解決。其三，公司章程作為公司內(nèi)部的行為規(guī)范，其效力僅及于公司和相關(guān)當(dāng)事人，而不具有普遍的效力。

二、公司章程的法律效力

眾所周知，法律行為的有效與否是法律價(jià)值判斷問題，其著眼點(diǎn)在于，行為人從事的某一法律行為（或表意行為）是否符合法律的精神和規(guī)定，因而能否取得法律所認(rèn)許的效力。

1.有限責(zé)任公司章程的法律效力

有限責(zé)任公司具有人合性，因此，更應(yīng)強(qiáng)調(diào)其規(guī)范的任意性，允許締約當(dāng)事人自由制定公司章程，以充分保護(hù)締約當(dāng)事人的意志。特別是涉及公司的普通規(guī)則內(nèi)容方面，應(yīng)允許締約當(dāng)事人自由選擇“退出”公司法規(guī)定，而自主約定。依據(jù)合同成立與生效的理論，締約當(dāng)事人簽訂公司章程時(shí)，合同只是成立，只有待公司取得營業(yè)執(zhí)照之日才生效。實(shí)際上將公司章程的生效約定了附款，即附條件，只有取得營業(yè)執(zhí)照才生效，而不能取得營業(yè)執(zhí)照，公司章程卻確定地不生效力。如果公司章程中有此約定，則是締約當(dāng)事人意思自治的反映，當(dāng)無異議。但如公司章程沒有約定附條件，即公司取得營業(yè)執(zhí)照之日起生效，則這種觀點(diǎn)就缺乏根據(jù)。綜觀各國公司立法，均沒有將有限責(zé)任公司章程的生效定為成立之日的規(guī)定。我國公司法亦然。

對公司章程的無效，則主要依據(jù)民事法律行為的法律規(guī)范來判斷。在我國，主要依據(jù)是《民法通則》及《合同法》。對公司基本規(guī)則，主要包括管理層和公司股東、大股東與小股東之間的關(guān)系的內(nèi)容。具體而言，涉及公司董事、經(jīng)理與公司間的關(guān)系，大股東對于小股東的受托責(zé)任。

綜觀各國公司立法，董事、經(jīng)理處理公司業(yè)務(wù)，都必須盡到忠實(shí)義務(wù)和注意義務(wù)，忠實(shí)義務(wù)，即遵守公司章程，忠實(shí)履行職責(zé)，當(dāng)自身利益與公司利益發(fā)生沖突時(shí)選擇公司利益，在大陸法上，該義務(wù)也包括競業(yè)禁止義務(wù)。如我國《公司法》第61條第1款就是競業(yè)禁止的規(guī)定。根據(jù)我國《合同法》第52條第5項(xiàng)的規(guī)定，公司章程違反公司法關(guān)于基本規(guī)則的規(guī)定，會(huì)產(chǎn)生無效的后果。反之，就是有效的。

2.股份有限公司章程的法律效力

與有限責(zé)任公司的人合性不同，股份有限公司具有典型的資合性（以營利為目的），同時(shí)具有社會(huì)性。因此，對于有限責(zé)任公司章程的效力認(rèn)定，與有限責(zé)任公司存在著重大的區(qū)別。最大的區(qū)別是，不論是普通規(guī)則，還是基本規(guī)則，基本上屬于強(qiáng)制性的，公司章程違反法律的規(guī)定，均會(huì)導(dǎo)致無效的后果。因?yàn)椋菊鲁淌怯砂l(fā)起人制定的，為了防止其制定有利于自己的公司章程，同時(shí)為了保護(hù)廣大中小投資者的利益，所以，對于公司章程的應(yīng)嚴(yán)格遵照公司法的規(guī)定來制定，公司章程規(guī)定的內(nèi)容與公司法規(guī)定不相符的，應(yīng)認(rèn)定為無效。反之，則是有效的。

無論是有限責(zé)任公司，還是股份有限公司，章程對出資者和發(fā)起人發(fā)生法律效力，可以說是一個(gè)沒有爭議的問題。公司章程在公司運(yùn)作和發(fā)展中具有重要的地位，作為公司基本法律制度得到世界各國的認(rèn)同。公司法的性質(zhì)界定為是強(qiáng)行法，還是任意法，均不能否認(rèn)公司章程在公司法中的地位和作用。筆者認(rèn)為，公司章程是公司存在和活動(dòng)的基本依據(jù)，是公司行為的根本準(zhǔn)則。國家有憲法，公司有章程，章程對于公司的作用有如憲法對于國家的作用。