簡析類推適用制度方法及分類

摘 要：類推適用制度從法律角度看，是指法律沒有明確規(guī)定的一定行為，但其足以造成一定的社會危害時，將具有相似性質(zhì)的行為法律擴充適用或者援用同它有類似性質(zhì)事項的法律進行定罪量刑。類推制度是一種具有一定程序性的法的創(chuàng)制，“諸斷罪無正條，其應(yīng)出罪者，則舉重以明輕，其應(yīng)入罪者，則舉輕以明重”，是刑法的保護個人權(quán)利機能和保障社會秩序機能矛盾的表現(xiàn)和緩沖。類推制度依據(jù)類推適用對象不同分為法律條文含義的類推解釋和具體行為的類推適用。

關(guān)鍵詞：類推適用；適用性；重要性

一、類推適用的適用方法

在人類的生活中，類推這種推理方式是屢見不鮮的。但是生活上的類推與法律上的類推適用是有所不同的?！邦愅七m用”的基礎(chǔ)在于：二者的構(gòu)成要件在與法律評價有關(guān)的重要觀點上彼此相類，因此，二者應(yīng)作相同的評價。即基于正義的要求，同類事物應(yīng)作相同處理?？梢?，尋找“類似性”便是類推適用的關(guān)鍵所在。

事物之間有相同之處亦有不同之處，即為相似。但要進行類推適用，兩者必須在與法律評價有關(guān)重要觀點上彼此相類。也就是說，應(yīng)當(dāng)以法律評價的關(guān)鍵點為“比較點”，先判斷系爭案件與法定案件類型是否相同，然后判斷兩個案件在判斷基準(zhǔn)以外的差異程度是否影響到對其適用同等規(guī)范的妥當(dāng)性。

二、民法的類推適用

民法的類推適用，是指在個案沒有可直接作為依據(jù)的法律條文的時候，選擇民法的有關(guān)基本原則和最相類似的規(guī)定，作出推理并予以適用的工作。民法類推適用存在的原因，在于法律的漏洞和不完善。同時，社會生活的生動性和變化性與制定法的相對穩(wěn)定性之間的矛盾也是一個原因。類推適用的作用在于防止“無法可依”而導(dǎo)致的拒絕裁判或恣意裁判，從而使民事主體的權(quán)利在制定法中沒有具體條文可以適用的條件下，也能得到民法周到的保護和關(guān)懷。類推適用的特征為：①類推適用是間接推論，而不同于直接推論。直接推論的邏輯形式是：凡M是P，S是M，故S是P。間接推論的邏輯形式是：凡M是P，S類似于M，故S是P。②類推適用是從特殊到特殊、個別到個別的推論，既非一般到特別的演繹，亦非由特別到一般的歸納。③類推適用所得出的結(jié)論非絕對真實，僅具有某種程度的概括性和妥當(dāng)性。④類推適用其操作媒介為“類似性”。

二、類推適用的分類

1.二分說

學(xué)者們將類推適用在實務(wù)中的運作過程歸類為“個別類推”和“整體類推”。個別類推，指就某個別法律規(guī)定進行類推適用。例如前述臺灣民法典360條后段規(guī)定類推適用于出賣人以“作為”方式故意告知買受人物本不具備的優(yōu)點的情形，其屬于個別類推。

整體類推，指就多數(shù)同類法律規(guī)定進行類推適用。整體類推的方法是通過回歸到所有個別規(guī)定的法律理由上，形成一般的法律原則，所以又稱“回歸法律所包含的原則”的方法。顯然，整體類推是依法律的邏輯，在適用一系列規(guī)范包括整個法律體系的一般原則的框架內(nèi)進行的，其基礎(chǔ)在于：法律沒有明確規(guī)定的案件事實，也切合該原則，而例外不適用該原則的情況并不存在。對整體類推而言，具有決定作用的是回歸到所有個別規(guī)定共通的法律理由，因此，必須詳細審查，其事實上是否確實可以一般化以及可否因特定案件類型的特性而有不同的評價。例如，德國通說認(rèn)為由德國民法典第626條、第671條第1項、第696條第2項、第723條第2項等規(guī)定中抽象出一條法律原則，即繼續(xù)性債之關(guān)系的一方當(dāng)事人，得以重大事由的原因主張隨時終止該契約，而類推適用于其他法無明文規(guī)定的繼續(xù)性債之關(guān)系。

2.單一說

德國學(xué)者卡拉里斯認(rèn)為上述整體類推的推論不合乎類推適用的“自特殊到特殊”的推論方式，而反對將其歸類為類推適用。其認(rèn)為這是由多數(shù)個別法律規(guī)定抽象歸納出一項適用于其他類似事實的案件，屬于“由特殊到一般”的推論，從而應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是“歸納”。另外有學(xué)者則認(rèn)為這是不完全的歸納法的應(yīng)用，而不必特別稱之為“整體類推”。從多數(shù)個別法律規(guī)定抽象出一般法律原則頗具“歸納”之外觀，似乎并不是“特殊到特殊”的類推適用。

綜上，筆者認(rèn)為由于類推適用存在內(nèi)涵不同的推論類型，所以有必要區(qū)分為對“個別法律規(guī)定效果的類推”和“對于多數(shù)同類案件所得之法律原則的類推的”。因此“個別類推”和“整體類推”的劃分是較為恰當(dāng)?shù)摹?/p>

五、結(jié)論

類推適用是一種將從個別法條或者多數(shù)法條所抽取的法律規(guī)范適用于相類似案件的法學(xué)方法。其可分個別類推和整體類推。類推適用最大的優(yōu)點在于能夠無需借助完整的理論而達成共識，解決糾紛，使得法官達成一種“理論不全的共識”。而相應(yīng)的，其最大的缺點也就在此：并未提供一套發(fā)現(xiàn)“類似性”的讓人信服的理論指導(dǎo)。因而有可能會被濫用之虞。為了規(guī)范類推適用的運用，應(yīng)當(dāng)在個案中同時考慮類推適用的“規(guī)范性”和“概念性”。法官應(yīng)當(dāng)在個案中，在進行形式論證的同時，給出價值上如此判斷的理由。

參考文獻：

[1]劉心穩(wěn)主編.《民法》.高等教育出版社，2000年9月版，第5頁

[2]梁慧星著.《民法解釋學(xué)》.中國政法大學(xué)出版社，2000年7月修訂版，第267—268頁