挪用資金罪：企業(yè)家繞不開(kāi)的坎？

成都國(guó)騰電子技術(shù)股份有限公司（300101）2014年1月16日公告，公司實(shí)際控制人何燕因涉嫌挪用資金罪，被檢察院機(jī)關(guān)批準(zhǔn)執(zhí)行逮捕。人稱“美女富豪”的何燕，何以折戟挪用資金罪？

高頻罪名

生于1961年的何燕，原本創(chuàng)業(yè)成果豐碩。大學(xué)畢業(yè)后，何燕任職國(guó)企12年，直至成為一家國(guó)企的總經(jīng)理，其后借力國(guó)企進(jìn)行創(chuàng)業(yè)，成為成都國(guó)騰實(shí)業(yè)集團(tuán)大股東、董事長(zhǎng)，以及國(guó)騰電子（2010年上市，募資5.6億元）實(shí)際控制人。2001年，何燕首次登上福布斯中國(guó)富豪榜，列第82位，個(gè)人資產(chǎn)約7000萬(wàn)美元，此后成為富豪榜?？?。何燕完成了從國(guó)企高管（“體制內(nèi)的人”）到創(chuàng)業(yè)者、億萬(wàn)富婆的轉(zhuǎn)身。2013年，她自稱是一個(gè)有著理想主義的人，要做就做有意義的事，做一個(gè)自由快樂(lè)的人。然而，她因涉嫌挪用資金罪被批捕了。

因?yàn)榕灿觅Y金罪而落馬的著名企業(yè)家，還有不少。

2014年1月，深圳航空有限公司原高級(jí)顧問(wèn)、實(shí)際控制人李澤源被北京市第二中級(jí)法院一審以挪用資金罪判處有期徒刑10年。檢方指控，李澤源單獨(dú)或伙同5名深航原高管，挪用深航20.3億元，用于償還其個(gè)人控制公司債務(wù)。至案發(fā)，李澤源實(shí)際控制的深圳市匯潤(rùn)投資公司，尚有7.55億元未歸還。

2014年1月被證實(shí)立功減刑造假的健力寶集團(tuán)原董事長(zhǎng)張海，曾被法院認(rèn)定侵占健力寶12074萬(wàn)元、挪用8644萬(wàn)元：張海犯職務(wù)侵占罪，獲刑8年；犯挪用資金罪，獲刑5年；執(zhí)行有期徒刑10年。

2013年蔡達(dá)標(biāo)獲刑14年。原因是，2009年至2010年，真功夫公司創(chuàng)始人、董事長(zhǎng)蔡達(dá)標(biāo)涉嫌利用職務(wù)之便，指使公司員工，通過(guò)虛構(gòu)與李躍義（蔡達(dá)標(biāo)妹夫）及蔡亮標(biāo)（蔡達(dá)標(biāo)弟弟）旗下公司的交易合同和工程支出等方式，侵占、挪用真功夫資金3300多萬(wàn)元。廣州天河區(qū)法院2013年12月一審判決其犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑10年，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)100萬(wàn)元；犯挪用資金罪，判處有期徒刑6年。決定執(zhí)行有期徒刑14年，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)100萬(wàn)元。

2013年，原托普集團(tuán)董事局主席、創(chuàng)始人宋如華被以挪用資金罪判處有期徒刑9年。成都市中級(jí)人民法院認(rèn)為，被告人宋如華伙同虞新友等人，利用職務(wù)便利，個(gè)人決定以虛假訴訟等方式挪用資金共3.4771億元（包括挪用托普集團(tuán)旗下上市公司托普軟件投資股份有限公司2.86億元）歸個(gè)人使用，數(shù)額巨大，其行為構(gòu)成挪用資金罪，且屬共同犯罪。

2008年，顧雛軍因虛報(bào)注冊(cè)資金罪、違規(guī)披露和不披露重要信息罪、挪用資金罪獲刑10年。

據(jù)了解，北京師范大學(xué)發(fā)布的《2013中國(guó)企業(yè)家犯罪報(bào)告》中，涉及民營(yíng)企業(yè)家共483人。高頻率罪名依次為：非法吸收公眾存款罪64人次、詐騙罪54人次、挪用資金罪39人次。而2012年報(bào)告中民營(yíng)企業(yè)家的高頻率罪名依次為：非法吸收公眾存款罪、職務(wù)侵占罪、詐騙罪、合同詐騙罪、集資詐騙罪、行賄罪、挪用資金罪、虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪、非國(guó)家工作人員受賄罪和組織領(lǐng)導(dǎo)參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪。

觀念之弊

按《刑法》規(guī)定，挪用資金罪是指，公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過(guò)三個(gè)月未還的，或者雖未超過(guò)三個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的，處三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本單位資金數(shù)額巨大的，或者數(shù)額較大不退還的，處三年以上十年以下有期徒刑?？梢?jiàn)，挪用資金，情況嚴(yán)重的話罪名不輕。企業(yè)家為何會(huì)跌入挪用資金罪陷阱？

除了人性貪婪，缺乏對(duì)法律的尊重，對(duì)違法后果心存僥幸，公司治理不完善特別是內(nèi)部缺乏有效的權(quán)力制衡機(jī)制等原因外，企業(yè)家特別是創(chuàng)始人犯下挪用資金罪，似乎有“特殊原因”——錯(cuò)誤的觀念。

企業(yè)創(chuàng)始人往往可能自覺(jué)不自覺(jué)地認(rèn)為：企業(yè)是我創(chuàng)建、控股的，那么企業(yè)的一切都由我調(diào)度（乃至一切都屬于我）。這種觀念下，企業(yè)的錢(qián)創(chuàng)始人想怎么用就怎么用，乃至企業(yè)的錢(qián)屬于創(chuàng)始人個(gè)人，不存在“挪用”一說(shuō)。

華東政法大學(xué)副教授王恩海對(duì)《董事會(huì)》記者表示，自己遇到過(guò)不少民營(yíng)企業(yè)家涉挪用資金罪的案例，不少企業(yè)家都說(shuō)“公司的錢(qián)就是我的錢(qián)，我使用很正?！保麄儗?duì)被起訴表示不解、很苦惱。但毫無(wú)疑問(wèn)，這種觀念是錯(cuò)誤的。原因在于，據(jù)中國(guó)的法律，公司是獨(dú)立的法人，擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)，并非創(chuàng)始人可以隨心所欲使用的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，侵犯公司財(cái)產(chǎn)需負(fù)相應(yīng)責(zé)任直至法律責(zé)任。企業(yè)家要使用公司財(cái)產(chǎn)，必須合法依規(guī)，否則就可能違規(guī)，乃至犯下挪用資金罪，面臨十年牢獄之災(zāi)。

由是，規(guī)避挪用資金罪風(fēng)險(xiǎn)，需要?jiǎng)?chuàng)始人確立正確的觀念：個(gè)人的錢(qián)屬個(gè)人，公司的錢(qián)則是公司的，使用公司的錢(qián)需合法依規(guī)。敬畏并遵行，可增進(jìn)創(chuàng)始人的合法合規(guī)、自律意識(shí)，從而促進(jìn)自身從草莽走向優(yōu)秀的企業(yè)家。同時(shí)，企業(yè)家須主動(dòng)完善公司治理，擁有正確的權(quán)力觀，主動(dòng)將自身置于一個(gè)彼此制衡監(jiān)督的環(huán)境中，以免獨(dú)攬大權(quán)滋生犯罪。

在南開(kāi)大學(xué)教授、利爾化學(xué)獨(dú)立董事萬(wàn)國(guó)華看來(lái)，企業(yè)的發(fā)展必然要走法治軌道，作為企業(yè)家必須時(shí)刻銘記，只有規(guī)范化的行為才能形成良性的商業(yè)信用，才是企業(yè)乃至自身增值的長(zhǎng)久發(fā)展之道，切勿以違法犯罪為代價(jià)追求短期利益。

完善罪責(zé)刑

采訪中記者了解到，對(duì)于挪用資金罪本身，理論、實(shí)踐中出現(xiàn)了一些爭(zhēng)議、問(wèn)題。在業(yè)內(nèi)人士看來(lái)，應(yīng)當(dāng)立足當(dāng)下，對(duì)該罪名進(jìn)行完善，促進(jìn)罪責(zé)刑相適應(yīng)。

“挪用資金罪屬于典型的財(cái)產(chǎn)型犯罪，無(wú)論出于何種表現(xiàn)形式，行為人的最終出發(fā)點(diǎn)都是為了謀取經(jīng)濟(jì)利益，因此罰金和沒(méi)收財(cái)產(chǎn)是不可或缺的懲罰措施，但在現(xiàn)行刑法中卻沒(méi)有規(guī)定這些財(cái)產(chǎn)刑刑罰，從經(jīng)濟(jì)上有力打擊、預(yù)防犯罪的效果也就大打折扣?！比f(wàn)國(guó)華說(shuō)，“此外，挪用資金罪的刑罰檔次設(shè)置太過(guò)籠統(tǒng)，有違罪責(zé)刑相適應(yīng)之嫌。如挪用資金數(shù)額巨大，不論是否退還、作何用途，在立法上未作區(qū)分，完全交付法官自由裁量?！?/p>

王恩海則認(rèn)為，立法對(duì)挪用資金罪的三個(gè)用途的區(qū)分導(dǎo)致了司法實(shí)踐中的混亂，比如一個(gè)用途不夠立案標(biāo)準(zhǔn)，兩個(gè)加起來(lái)夠，怎么辦？他建議，用途不應(yīng)該作為定罪情節(jié)。

實(shí)踐中，法律未作規(guī)定的挪用本單位資金數(shù)額巨大不退還的或者數(shù)額巨大進(jìn)行非法活動(dòng)的行為，其社會(huì)危害性和對(duì)企業(yè)所在行業(yè)的危害性都要大于挪用公款罪。而按照《刑法》規(guī)定，挪用公款數(shù)額巨大不退還的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑。萬(wàn)國(guó)華對(duì)此建議，針對(duì)這一部分可以借鑒對(duì)挪用公款罪最高法定刑的規(guī)定，即無(wú)期徒刑，以充分彰顯罪責(zé)刑相適應(yīng)的法理原則。若如此，企業(yè)家們更得當(dāng)心挪用資金這個(gè)“餡餅”，最終變成無(wú)期徒刑“陷阱”了。