電子化環(huán)境下外貿(mào)企業(yè)的合同風(fēng)險及其應(yīng)對
——CISG第11條保留撤回引發(fā)的思考

曾文革 譚添 宋子博

·經(jīng)貿(mào)法制·

電子化環(huán)境下外貿(mào)企業(yè)的合同風(fēng)險及其應(yīng)對
——CISG第11條保留撤回引發(fā)的思考

曾文革 譚添 宋子博

2013年1月，中國撤回了對CISG第11條的保留。一方面，有利于我國對外貿(mào)易與國際接軌，提高對外貿(mào)易效率;而另一方面，在全球金融危機的陰霾尚未消散之時，在全球貿(mào)易環(huán)境電子化的形勢下，撤回必然會導(dǎo)致中國外貿(mào)企業(yè)所面臨的貿(mào)易環(huán)境惡化，貿(mào)易風(fēng)險的增加，特別是貿(mào)易環(huán)境電子化帶來的挑戰(zhàn)。中國外貿(mào)企業(yè)為了盡快適應(yīng)這種貿(mào)易環(huán)境的變化，必須得采取一系列對策，從企業(yè)內(nèi)部行為出發(fā)，建立合同法律風(fēng)險管理機制、建立風(fēng)險信息管理體系、靈活應(yīng)用各種風(fēng)險轉(zhuǎn)移手段，注重電子訂約的風(fēng)險管理，熟悉電子訂約相關(guān)法規(guī)，積極適應(yīng)與應(yīng)用電子可轉(zhuǎn)讓記錄貿(mào)易。

電子化貿(mào)易環(huán)境;合同風(fēng)險;電子訂約;電子可轉(zhuǎn)讓記錄

一、撤回對CISG第11條保留后貿(mào)易環(huán)境電子化的挑戰(zhàn)

(一)中國撤回對CISG第11條保留的動因

1986年，中國基于當(dāng)時經(jīng)濟體制和社會環(huán)境，為維護經(jīng)濟秩序和經(jīng)濟交易安全，在簽訂《聯(lián)合國貨物銷售合同公約》的時候?qū)ζ涞谑粭l的“合同形式”作出了保留。

時過境遷，中國市場經(jīng)濟發(fā)展了二十多年，我國貿(mào)易規(guī)模逐步擴大、法律制度不斷完善、市場經(jīng)濟逐漸走向成熟。在經(jīng)濟上，中國市場經(jīng)濟體系已經(jīng)基本建立，市場秩序已經(jīng)相對穩(wěn)定，而當(dāng)務(wù)之急就是市場的交易效率和與國際市場接軌一致的問題;在法制上，1999年新的《合同法》生效實施，《經(jīng)濟合同法》、《涉外經(jīng)濟合同法》、《技術(shù)合同法》這三部舊法的同時廢止。這就預(yù)示著在新的《合同法》下，涉外貿(mào)易合同與國內(nèi)合同必須具有一致性和平等性，才能符合與促進我國國際貿(mào)易的迅猛發(fā)展。在此背景下，中國于2013年1月正式撤回了CISG第11條的保留，撤回了國際貿(mào)易合同必須以書面形式訂立的保留，撤回行為已于2013年8月1日已正式生效。①聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會.http：//www.uncitral.org/uncitral/en/about/whats_new_archive.html.2013年11月19日訪問。

(二)撤回保留后我國貿(mào)易環(huán)境電子化的挑戰(zhàn)

本次中國撤回對CISG第十一條的保留，總體來看是符合國際市場發(fā)展趨勢的，是符合追求市場交易效率要求的。但是對于長期處于“優(yōu)良環(huán)境”下的中國外貿(mào)企業(yè)，面對這突如其來的“變故”，各種危機和挑戰(zhàn)必然接踵而至，整個宏觀貿(mào)易環(huán)境的不確定性因素增加，中國外貿(mào)企業(yè)的貿(mào)易環(huán)境惡化。特別是在全球金融危機和貿(mào)易環(huán)境電子化的滲透中，使得中國外貿(mào)企業(yè)可能感到惶恐不安。如何在短期內(nèi)盡快適應(yīng)這種貿(mào)易環(huán)境，將是中國外貿(mào)企業(yè)目前最緊迫的事務(wù)。

2013年1月，中國政府的撤回行為，使中國外貿(mào)企業(yè)面臨的貿(mào)易環(huán)境瞬間“風(fēng)云突變”，而失去了最后的“保護傘”。CISG第11條規(guī)定：“銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其它條件的限制。銷售合同可以用包括人證在內(nèi)的任何方法證明?！?986年中國對這一條作出保留的原因就是因為此條款中“合同形式不受任何其他條件限制”的規(guī)定隱藏有大量潛在的不可預(yù)期的貿(mào)易風(fēng)險和交易安全問題。而如今在貿(mào)易電子化環(huán)境下，該條款規(guī)定下潛在的不可預(yù)期的貿(mào)易風(fēng)險和交易安全問題并沒消失改變，反而隨著各地區(qū)各國社會經(jīng)濟發(fā)展以及交易習(xí)俗的變化而變得更加復(fù)雜。

貿(mào)易環(huán)境電子化與此次金融危機的結(jié)合，使得貿(mào)易環(huán)境更加惡化，貿(mào)易風(fēng)險進一步擴大，中國外貿(mào)企業(yè)出口信用風(fēng)險陡增;而世界各國為應(yīng)對金融危機，紛紛采用貿(mào)易保護主義政策，導(dǎo)致中國外貿(mào)企業(yè)國外市場需求下降，國外市場大幅度萎縮;眾多國外進口商倒閉或者經(jīng)營不善，這又增加了合同訂約風(fēng)險以及合同履行風(fēng)險。如此大背景下，中國撤回對CISG第11條的保留，將預(yù)示中國外貿(mào)企業(yè)面臨的電子化貿(mào)易環(huán)境更加復(fù)雜，合同風(fēng)險更為兇險。

信息化、網(wǎng)絡(luò)化的浪潮早已滲透到國際貿(mào)易的各個環(huán)節(jié)，電子商務(wù)的規(guī)模和范圍快速擴張，國際貿(mào)易環(huán)境也隨之迅猛變化。雖然電子商務(wù)在國際貿(mào)易中不斷滲透，但與電子商務(wù)有關(guān)的法律制度規(guī)制并不完善，目前也只有聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會電子商務(wù)工作組擬定的《電子商務(wù)示范法》和2013年3月1日生效的《聯(lián)合國國際合同使用電子通信公約》②聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會，http：//www.unis.unvienna.org/unis/pressrels/2013/unisl181.html，2013年3月2日訪問。作為參照。在中國撤回了對CISG第11條的保留后，國際電子商務(wù)中涉及的諸多問題更是凸顯出來，如電子訂約風(fēng)險、當(dāng)事人的營業(yè)地認定、要約與承諾的認定、電子簽名與電子認證以及電子錯誤等問題。加之我國外貿(mào)企業(yè)長期沐浴在中國對CISG第11條作出的保留的優(yōu)良貿(mào)易環(huán)境之下，開展電子商務(wù)的實際效果和進程并不理想。多數(shù)外貿(mào)企業(yè)電子商務(wù)只用于商務(wù)信息交流，基本沒有充分發(fā)揮網(wǎng)絡(luò)交易平臺的作用，企業(yè)網(wǎng)站也只是用作廣告宣傳，而商務(wù)洽談、電子訂約、網(wǎng)上結(jié)算等核心電子商務(wù)應(yīng)用基本沒有涉及，電子商務(wù)還沒有成為一個廣泛應(yīng)用的營銷手段。因此，面對這些突如其來的“電子沖擊”，我國外貿(mào)企業(yè)將會表現(xiàn)得茫然無助而無所適從。

二、撤回保留后外貿(mào)企業(yè)電子化環(huán)境下的合同風(fēng)險

中國撤回了對CISG第11條的保留，讓中國外貿(mào)企業(yè)失去了在合同形式方面的保護，中國外貿(mào)企業(yè)將面臨著合同風(fēng)險以及與合同相關(guān)的風(fēng)險。依據(jù)合同風(fēng)險可能產(chǎn)生的階段，且將合同風(fēng)險分為合同訂立風(fēng)險、合同效力風(fēng)險與合同履行風(fēng)險。其中，合同訂立風(fēng)險，是指在締約過程中，因締約行為的瑕疵而導(dǎo)致的合同法律風(fēng)險;合同效力風(fēng)險，是指因合同生效要件有瑕疵而導(dǎo)致的法律風(fēng)險;合同履行風(fēng)險，則是指在合同生效后合同履行中，因合同當(dāng)事人履約行為而產(chǎn)生的法律風(fēng)險。

(一)合同訂立風(fēng)險

合同訂立風(fēng)險又主要有合同欺詐風(fēng)險、訂立程序風(fēng)險與締約過失風(fēng)險等。由于撤回了對CISG第11條的保留，貿(mào)易合同再也不受書面形式的限制，在貿(mào)易電子化環(huán)境下，合同形式將表現(xiàn)得更隨意化、電子化和虛擬化。這必將導(dǎo)致合同的保存證據(jù)功能、督促當(dāng)事人謹慎交易功能、信息透明功能、說明提示功能與區(qū)隔功能以及其他功能(比如便于對某些特定合同的審查、管理等)的減弱。在電子化貿(mào)易環(huán)境下，電子化、虛擬化的合同為市場上蓄意合同欺詐的不法廠商提供了便利，便于這些不法外商惡意欺詐后順利遁形、銷聲匿跡。

在訂立程序方面，由于在合同形式上不做任何限制，導(dǎo)致影響合同訂立的因素變得復(fù)雜化、不確定化。各國法規(guī)政策、商事交易習(xí)慣或文化風(fēng)俗等不確定性因素的不斷變化，使得要約邀請、要約與承諾的形式更是復(fù)雜多樣。如民族習(xí)慣法就有可能成為一個全新的影響因素，因為在撤回保留之前，影響因素基本是政府制定法，民族習(xí)慣法獨立于制定法之外而較小影響國際貿(mào)易的合同訂立。如今撤回對CISG第11條的保留后，合同形式不受任何其他條件的限制，這預(yù)示著眾多的民族習(xí)慣法將作為新的影響因素進入國際貿(mào)易的視野中來。而中國外貿(mào)企業(yè)不可能一時全面了解對方的這些不確定性因素，而這些非傳統(tǒng)影響因素又大多是以電子記錄的形式出現(xiàn)，因而在確定要約承諾形式以及其效力的過程中就很容易發(fā)生誤解和偏差，就可能出現(xiàn)締約過失行為。

另外，訂約風(fēng)險還包括合同相對人風(fēng)險。撤回對CISG第11條的保留直接導(dǎo)致中國進出口貿(mào)易合同形式向多元化、虛擬化發(fā)展，這種趨勢削弱了合同的謹慎交易、信息透明化與說明提示功能，使得中國外貿(mào)企業(yè)對合同相對人在資格、資信、資質(zhì)和能力方面的審核的疏忽可能性變大，合同無效或效力待定的風(fēng)險也就是隨之增加。同時，在這樣的環(huán)境下，還可能增加代理簽約人無權(quán)或越權(quán)訂約的風(fēng)險。

(二)合同效力風(fēng)險

合同效力風(fēng)險在本文語境中主要是指貿(mào)易電子化環(huán)境下，由合同形式的復(fù)雜多樣與各貿(mào)易當(dāng)局對貿(mào)易合同形式的限制程度、貿(mào)易單據(jù)特殊要求之間的不對稱，所帶來的對合同效力認定的理解誤差或爭議的風(fēng)險。這種風(fēng)險的根源其實是合同形式的不確定性或多樣性，削弱了合同的保存證據(jù)、督促當(dāng)事人謹慎交易和信息透明化、說明提示等功能。而國際貿(mào)易中有眾多的地方性的、區(qū)域性的特殊貿(mào)易習(xí)慣或貿(mào)易政策，影響國際貿(mào)易的因素出現(xiàn)多元化發(fā)展趨勢，這本應(yīng)對國際貿(mào)易合同的這些功能提出更高的要求，但中國政府此次的撤回行為使得合同的這些功能進一步減弱。

眾多國家都會對貿(mào)易合同做出規(guī)制，如某些國家要求對貿(mào)易合同內(nèi)容進行審查，若合同不具備某些特定要求，合同可能不被貿(mào)易當(dāng)局認可。貿(mào)易合同形式的多元化、虛擬化無疑增加了這種不被認可的風(fēng)險。另外，大多數(shù)國家都對貿(mào)易合同相關(guān)的貿(mào)易單據(jù)有自己特殊的要求，例如剛剛加入CISG的中東國家巴林就要求貨物商業(yè)發(fā)票必須注明這樣的聲明：“商品并非以色列產(chǎn)品，不包含在以色列生產(chǎn)的原料，更不是以色列提供的”，貨物商業(yè)發(fā)票必須由商會認證，而且要求所有單據(jù)必須手簽。③http：//www.shura.bh/EN/MEDIACENTER/NEWS/COUNCILNEWS/Pages/02－05－2013%281%29.aspx，2013年5月4日訪問。巴林于2013年5月2日正式簽署加入CISG。針對以色列做出貿(mào)易限制的國家不止巴林，例如北非利比亞對部分單據(jù)也有相似的要求。④We declare the goods will not be sent by a ship which is includded in the Black List and will be shipped to Libya without calling at any Israeli port.奧道外貿(mào)咨詢公司，http：//www.alldao.com，2013年4月18日訪問。因此，在貿(mào)易環(huán)境電子化形勢下，中國外貿(mào)企業(yè)要是與這類國家進行貨物貿(mào)易，中國企業(yè)很可能就因為不了解這些規(guī)定而做諸多的“無用功”，進而面臨著貿(mào)易成本增加，貿(mào)易效率降低的經(jīng)營問題。這又與撤回對CISG第11條的保留的本意背道而馳了。

另外，各國民法對于違反合同要式性規(guī)定的法律后果有不同的規(guī)范模式。英美法認為要式合同的價值在于其證據(jù)功能，因此要式條件的欠缺，合同并非當(dāng)然無效，只是可能會導(dǎo)致合同“不可強制執(zhí)行”(無訴請履行力);但德國民法則認為要式合同的價值在于提醒合同雙方慎重訂約履約，無效是法定形式要件欠缺的效力評價核心。由于各國這種不同規(guī)范模式的立法，在非要式書面貿(mào)易合同發(fā)生糾紛時，就很可能帶來較大分歧，也許就是合同證據(jù)證明力強弱或合同是否有效的沖突。

貿(mào)易環(huán)境電子化趨勢下，貿(mào)易合同效力風(fēng)險還表現(xiàn)在合同的解釋方面。合同形式的多樣性與虛擬性，導(dǎo)致合同可能沒有一個規(guī)范的作準(zhǔn)文本，文本不確定，內(nèi)容明確性、確定性差。再基于各方特殊的交易習(xí)慣或社會習(xí)俗的不同，對某些約定的解釋可能也就矛盾重重，背離撤回對CISG第11條保留的初衷。

(三)合同履行風(fēng)險

受全球金融危機的影響，世界大部分國家企業(yè)都受到了不同程度的沖擊，外貿(mào)企業(yè)的履約能力受到了挑戰(zhàn)，國外客商所在國市場可能發(fā)生了不利于其利益的變化，導(dǎo)致資信不佳，從而違約或惡意將風(fēng)險轉(zhuǎn)移到我國出口商。正值金融危機之中，中國撤回對CISG第11條的保留，電子化的貿(mào)易模式使得合同的證據(jù)證明功能減弱，外商違約成本降低，這無疑增大了我國企業(yè)面臨的國外客商履約風(fēng)險。

另外，中國撤回對CISG第11條的保留，合同的督促當(dāng)事人謹慎交易與說明提示的功能減弱。我國外貿(mào)企業(yè)可能缺乏對某些條款的合理注意，外商就可能乘虛而入，不履行、不適當(dāng)履行或遲延履行合同或者故意設(shè)置風(fēng)險轉(zhuǎn)移條款的情況就可能增加。如買賣合同中關(guān)于信用證的條款，外商就可能設(shè)置軟條款來轉(zhuǎn)移風(fēng)險。

另外，我國眾多企業(yè)為了擴大出口，取得競爭地位，還采用商業(yè)信用方式出口，如賒銷、承兌交單(D/A)，而且還接受電子可轉(zhuǎn)讓記錄⑤根據(jù)聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會第四工作組在2012年10月召開的第四十六屆大會中對“電子可轉(zhuǎn)讓記錄”的定義，認為電子可轉(zhuǎn)讓記錄這一術(shù)語泛指可轉(zhuǎn)讓票據(jù)和所有權(quán)憑證的電子等同件。這一術(shù)語使用“紀(jì)錄”而非“單證”，是為了突出其數(shù)字性質(zhì)。貿(mào)易方式。在世界金融危機的大環(huán)境下，我國外貿(mào)企業(yè)采用和接受這種貿(mào)易方式實屬不明智之舉。外貿(mào)公司將貨物運出后，進口商在此期間可能會倒閉破產(chǎn)或發(fā)生財務(wù)困難，無力付款，從而導(dǎo)致信用風(fēng)險的發(fā)生。中國在此環(huán)境下撤回對CISG第11條的保留，讓中國外貿(mào)企業(yè)失去了最后一道保護膜，讓眾多中國外貿(mào)企業(yè)赤裸裸地躺在貿(mào)易風(fēng)險高發(fā)的電子化貿(mào)易環(huán)境中，使中國外貿(mào)企業(yè)面臨的風(fēng)險不止是錢財兩空，還可能面臨貿(mào)易合同是否真實存在、是否有效的質(zhì)疑風(fēng)險。

三、貿(mào)易電子化環(huán)境下我國外貿(mào)企業(yè)的應(yīng)對

其實，對CISG的保留或撤回都是基于對貿(mào)易自由或貿(mào)易安全的考慮。2013年1月中國正式撤回對11條的保留，表明中國現(xiàn)更加偏重選擇貿(mào)易自由，欲最大限度地調(diào)動市場主體的活躍性和自主性，提高貿(mào)易效率。但與此同時，撤回行為極大地改變了中國國際貨物貿(mào)易的貿(mào)易環(huán)境，將中國外貿(mào)企業(yè)活生生帶入電子化的貿(mào)易環(huán)境之中。中國貿(mào)易主體如何適應(yīng)新的國際貿(mào)易環(huán)境，成為一個比較現(xiàn)實而又急迫的問題。

在電子化貿(mào)易環(huán)境中，通過網(wǎng)絡(luò)電子形式形成的數(shù)據(jù)電文，電子可轉(zhuǎn)讓記錄為貿(mào)易自由化提供了最大的便利。但伴隨著貿(mào)易自由度最大限度提升的同時，是貿(mào)易風(fēng)險的大幅度升高。以日本、美國為主的發(fā)達國家一開始就對國際貿(mào)易合同的形式?jīng)]做形式保留，其國內(nèi)企業(yè)早已適應(yīng)了這種貿(mào)易環(huán)境，使得它們在適應(yīng)和應(yīng)對國際貨物買賣合同的相關(guān)問題方面左右逢源，比較有經(jīng)驗。而美國、日本又是我國主要貿(mào)易伙伴，我國外貿(mào)企業(yè)必須與其國內(nèi)企業(yè)廣泛深入交流。要想盡快適應(yīng)和降低關(guān)于國際買賣合同形式上的貿(mào)易風(fēng)險，這些企業(yè)必須得把握這幾點：

(一)建設(shè)完善企業(yè)合同風(fēng)險管理體系

我國外貿(mào)企業(yè)長期在書面合同形式的庇護下發(fā)展，如今這種庇護不復(fù)存在，這讓這些企業(yè)所處的貿(mào)易環(huán)境變得復(fù)雜和不穩(wěn)定了，它們面臨的風(fēng)險也隨之多樣化和復(fù)雜化。因而，建立完善合同風(fēng)險管理體系，對于外貿(mào)企業(yè)來說顯得更加迫切。

具體來說，企業(yè)合同風(fēng)險管理體系可以分為靜態(tài)的公司合同風(fēng)險管理與動態(tài)的合同業(yè)務(wù)流程管理兩方面。同時按照風(fēng)險分析評估、風(fēng)險控制管理、風(fēng)險監(jiān)控更新三個階段，構(gòu)建科學(xué)的動態(tài)閉環(huán)運行制度。

靜態(tài)的公司合同風(fēng)險管理方面，我國外貿(mào)企業(yè)可以結(jié)合自身性質(zhì)與特征，制定一套與企業(yè)相適應(yīng)的合同風(fēng)險管理體系，從基本原則、具體規(guī)則、具體性法律文件三個層次出發(fā)，針對合同法律風(fēng)險進行關(guān)鍵點控制。如有關(guān)合同立項、委托授權(quán)、商務(wù)洽談、文本草擬、簽約履行等，也包括合同評審、委托授權(quán)監(jiān)管、合同審批審查、合同備案歸檔、合同會簽等合同管理流程方面內(nèi)容。

動態(tài)的合同業(yè)務(wù)流程管理方面，主要是訂立合同前的準(zhǔn)備工作的管理與合同訂立時的審查管理以及合同訂立后的履行管理。訂立合同前的準(zhǔn)備工作主要包括貨物訂單方案制定、客戶物色、客戶資信調(diào)查與審查、代理人的委托授權(quán)、招投標(biāo)文件的撰寫、合同文本的草擬審核等。訂單計劃、客戶遴選、資信調(diào)查、資信審查是需要對市場、產(chǎn)品和客戶進行仔細調(diào)查、分析選擇的，最后才能做出與哪家外商簽合同，可簽什么形式合同的決策;委托授權(quán)方面要對受委托人的資格審查、授權(quán)權(quán)限和授權(quán)期限進行審查。合同訂立時的審查管理主要包括對簽約主體資信與資格的審查、簽約程序?qū)彶楹秃贤瑮l款實質(zhì)審查。合同訂立后的履行管理具體包括合同履行的動態(tài)管理、外商客戶履約情況資料的即時收集管理、合同糾紛處理與合同檔案管理等方面。

(二)建立風(fēng)險信息管理體系

中國撤回對CISG中第11條的保留，中國外貿(mào)企業(yè)可以以任何合意形式與境外企業(yè)進行國際貿(mào)易。在進行合同合意的過程中，影響訂約的因素呈現(xiàn)出多樣化、地域化和復(fù)雜化的特點，每一次訂約都可能受到這個國家的商業(yè)習(xí)慣或慣例的挑戰(zhàn)，受到該地區(qū)的人情風(fēng)俗的影響和該地區(qū)的消費習(xí)慣的沖擊。因此這些市場因素或者非市場因素的復(fù)雜性給我國外貿(mào)企業(yè)帶來了極大的挑戰(zhàn)，建立風(fēng)險信息管理體系就顯得非常必要。

1.擴展外商資信調(diào)查渠道

最直接的就是建立境外信息情報管理組織或征信機構(gòu)。境外境外信息情報管理組織可以是多種符合國外法律的形式，可以是單個企業(yè)建立的境外企業(yè)代表處，也可以是中國外貿(mào)企業(yè)聯(lián)合建立的信息情報管理中介，還可以是獨立的信息情報管理中介，如信用管理咨詢公司，甚至還可以與境外征信平臺建立企業(yè)資信合作計劃。

這些信息情報管理組織負責(zé)在自己的服務(wù)內(nèi)搜集市場信息或者認為能夠影響訂約的非市場信息，進而進行分析評估，實現(xiàn)信息規(guī)范化管理，與中國外貿(mào)企業(yè)進行信息交流與共享，增強企業(yè)對國際貿(mào)易環(huán)境變化的敏感度。當(dāng)中國外貿(mào)企業(yè)需要具體某一客戶資信情況時，信息情報組織又可以對具體外商進行資信調(diào)查和資信評估，為中國外貿(mào)易企業(yè)提供準(zhǔn)備的客戶信用情況，在簽訂貿(mào)易合同時，采用什么樣的合同形式，就可以相應(yīng)的參考決策。

其次是以出口信用保險、國際保理和福費廷這些防范風(fēng)險的有效手段為橋梁，跟蹤調(diào)查和自己有貿(mào)易往來的外商客戶的資信狀況，建立外貿(mào)企業(yè)信用管理體系，實行客戶信用等級劃分管理的辦法。不同的信用等級，就對應(yīng)相應(yīng)的可控風(fēng)險合同形式。

2.建立客戶信用信息管理平臺

外貿(mào)企業(yè)必須建立獨立的客戶信用信息管理平臺，利用國際征信平臺對外貿(mào)易客戶信息進行監(jiān)測，控制客戶綜合信用的運行狀態(tài)和運行秩序。將客戶信用管理體現(xiàn)在貿(mào)易中的各個環(huán)節(jié)中，通過對管理系統(tǒng)安全度的監(jiān)測，優(yōu)化客戶信用信息管理平臺。

在貿(mào)易合同方面，要時時監(jiān)控外商客戶履行合同的情況，為企業(yè)即時的風(fēng)險預(yù)防提供參考。另外，信用管理部門還應(yīng)將有關(guān)信息與市場銷售部門建立即時的信用信息交流機制，為做好以后的出口提供決策依據(jù)，從業(yè)務(wù)流程上控制風(fēng)險的發(fā)生。

(三)靈活應(yīng)用各種貿(mào)易風(fēng)險轉(zhuǎn)移手段

在世界經(jīng)濟不穩(wěn)定和高風(fēng)險的背景下，中國撤回對CISG第11條的保留，這將進一步增大了我國外貿(mào)企業(yè)的出口貿(mào)易風(fēng)險。我國外貿(mào)企業(yè)可以積極利用一些有效的風(fēng)險轉(zhuǎn)移手段來防范和控制這些貿(mào)易風(fēng)險。如出口信用保險、出口保理押匯和福費廷都是當(dāng)前比較有效的貿(mào)易風(fēng)險轉(zhuǎn)移手段。

出口信用保險能使企業(yè)能夠采納靈活的結(jié)算方式，特別是當(dāng)前我國外貿(mào)企業(yè)還采用商業(yè)信用出口方式，如遠期交單(D/P after sight or after date)、承兌交單(document against acceptance)、記帳方式賒銷(open account)，這些商業(yè)信用出口方式風(fēng)險極高。出口信用保險可用來防范預(yù)防和規(guī)避應(yīng)收帳款風(fēng)險，而賠款權(quán)益轉(zhuǎn)讓和出口票據(jù)保險又可以為融資規(guī)避匯率風(fēng)險。此外，出口信用保險還有利于提高出口企業(yè)信用等級，獲得銀行的打包貸款、托收押匯和保理等金融支持，能加快資金周轉(zhuǎn)，獲得融資便利。最后還能得到客戶信用調(diào)查結(jié)果，為建立客戶資信管理體系提供條件。

出口保理是另一種規(guī)避風(fēng)險、融通資金的有效手段，是企業(yè)對科學(xué)管理財務(wù)報表上應(yīng)收賬款的有效方法。應(yīng)收賬款的轉(zhuǎn)讓標(biāo)志著企業(yè)信用風(fēng)險與匯率風(fēng)險的轉(zhuǎn)移，而且還能提高資金周轉(zhuǎn)率。出口保理對于商業(yè)信用出口的貿(mào)易風(fēng)險規(guī)避同樣具有明顯效果。以下這幾種情況是非常適合運用出口保理來融資規(guī)避風(fēng)險的：當(dāng)外商客戶不能或不愿開出信用證的;準(zhǔn)備接受商業(yè)信用出口方式，但對國外進口客戶的信用存有質(zhì)疑的;希望解除財務(wù)報表中應(yīng)收賬款追收的催收煩惱，避免壞賬呆賬損失的;外貿(mào)企業(yè)急需資金周轉(zhuǎn)，增加現(xiàn)金流入，但短時間內(nèi)又不能向銀行辦理擔(dān)保貸款的。⑥http：//www.ifgroup.com/index.php?language=2＆language=2＆action=gen_page＆menu_left=true＆idx=213＆curr_sec= 210，2013年5月2日訪問。

福費廷是外貿(mào)企業(yè)又一種規(guī)避風(fēng)險的有效手段。福費廷(FORFAITING)可以有效規(guī)避利率、匯率、票據(jù)和信用風(fēng)險以及國家風(fēng)險，還可以為企業(yè)提供固定利率的中長期貿(mào)易融資。福費廷的重要特點之一是無追索權(quán)，出口商可以將票據(jù)拒付的風(fēng)險完全轉(zhuǎn)嫁給承接包買商。因此，遠期應(yīng)收帳款可能產(chǎn)生的上述各種風(fēng)險就不會對出口商產(chǎn)生不利影響了。如今，新的福費廷統(tǒng)一規(guī)則(URF 800)已經(jīng)出臺，外貿(mào)企業(yè)和在中國的十個IFA會員應(yīng)該積極了解和適應(yīng)新的規(guī)制，靈活應(yīng)用。⑦國際福費廷協(xié)會：http：//www.forfaiters.org/，2013年9月24日訪問。

(四)熟悉電子訂約法規(guī)

國際貿(mào)易環(huán)境電子化趨勢下，電子商務(wù)已經(jīng)在國際貿(mào)易中領(lǐng)域圈占了很大一塊領(lǐng)地，外貿(mào)企業(yè)不得不去踏入這片新領(lǐng)地。電子商務(wù)中最基礎(chǔ)的也是所有業(yè)務(wù)得以繼續(xù)進行的前提的環(huán)節(jié)便是電子訂約。電子訂約中，企業(yè)要特別注意訂約的規(guī)范化和電子數(shù)據(jù)信息的保留，注意電子合同超文本的法律效力，清楚熟悉合同雙方關(guān)于電子錯誤法律規(guī)制和電子合同認證法律規(guī)制。如就關(guān)于電子錯誤及其責(zé)任承擔(dān)方面，就要求外貿(mào)企業(yè)或其法務(wù)人員以及其顧問律師熟悉美國的《統(tǒng)一電子交易法》、《統(tǒng)一計算機信息交易法》、《統(tǒng)一商法典》，加拿大的《統(tǒng)一電子商務(wù)法》，歐盟的《電子商務(wù)指令》，聯(lián)合國貿(mào)法委制定的《國際合同使用電子通信公約》、《電子商務(wù)示范法》，國際商會的《國際商事合同統(tǒng)一通則》;另外還要求熟悉不同法系在司法中對電子錯誤的慣常做法。

(五)積極適應(yīng)電子可轉(zhuǎn)讓記錄貿(mào)易

電子可轉(zhuǎn)讓記錄是貿(mào)易環(huán)境電子化形勢下新出現(xiàn)的貿(mào)易形式，其基本特征是貿(mào)易過程所有權(quán)憑證電子化和結(jié)算票據(jù)電子化。世界各國紛紛以規(guī)范性文件的形式對電子可轉(zhuǎn)讓記錄表示出積極接受態(tài)度，中國也不例外，2009年通過了《電子商業(yè)匯票業(yè)務(wù)管理辦法》和《電子商業(yè)匯票系統(tǒng)管理辦法》，⑧《中華人民共和國中央人民銀行2009年年度報告》第62、68、78頁，http：//www.pbc.gov.cn/image_public/ UserFiles/english/upload/File/Annual%20Report%202009.pdf。2009年10月，中國人民銀行開始使用該系統(tǒng)，用以支持發(fā)展商業(yè)匯票業(yè)務(wù)，減少處理成本和風(fēng)險。2012年10月，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會第四工作組(電子商務(wù))第四十六屆會議擬定了電子可轉(zhuǎn)讓記錄的條文草案，現(xiàn)第四小組秘書處正在為推進電子可轉(zhuǎn)讓記錄統(tǒng)一規(guī)則做積極的說明與解釋。雖然現(xiàn)階段還未形成一部統(tǒng)一規(guī)則，但這種種跡象表明：電子可轉(zhuǎn)讓記錄業(yè)已成為國際貿(mào)易中一個非常值得關(guān)注的話題了。在全球貿(mào)易環(huán)境電子化形勢下，中國外貿(mào)企業(yè)也應(yīng)該有發(fā)展戰(zhàn)略眼光，積極接受應(yīng)用電子可轉(zhuǎn)讓記錄，加入世界統(tǒng)一規(guī)則制定中去。

四、結(jié)語

中國撤回對CISG第11條的保留，使得中國外貿(mào)企業(yè)赤裸裸地曝曬在電子化貿(mào)易環(huán)境之下，使得缺乏外貿(mào)經(jīng)驗的中國外貿(mào)企業(yè)面臨的合同風(fēng)險倍增。在全球金融危機的陰霾尚未消散的形勢下，中國外貿(mào)企業(yè)只有以積極的態(tài)度去迎接挑戰(zhàn)。從企業(yè)內(nèi)部管理出發(fā)，建立合同風(fēng)險管理機制、風(fēng)險信息管理體系，靈活利用各種貿(mào)易風(fēng)險轉(zhuǎn)移手段，注重電子訂約的風(fēng)險管理，熟悉電子訂約法規(guī)，以及積極去適應(yīng)電子可轉(zhuǎn)讓記錄貿(mào)易。如此才有可能適應(yīng)這種新的貿(mào)易環(huán)境，才有可能在電子化貿(mào)易環(huán)境下取得主動權(quán)。

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On Contract Risks of Foreign Trade Companies in the E－Environment and the Counter Measures

Zeng Wenge;Tan Tian;Song Zibo

China withdrew the reservation relating to the form of contract under the CISG in January，2013.On one hand，it is conducive to the integration of our foreign trade into the international practice and the improvement of our foreign trade efficiency.On the other hand，it inevitably deteriorates the trade environment and increases the trade risks that Chinese foreign traders are currently faced with before the retreat of the shadow of the global financial crisis against the trend of the digitalization of the global trade，which are posing great challenges to Chinese foreign traders.In order to adapt to the change of the trade environment，Chinese foreign traders must，starting from the change of internal behaviors，take a series of measures including establishing contractual legal risk management mechanism and risk information management system，flexibly utilizing different kinds of risk transfer instruments，emphasizing the risk management of electronic order，and familiarizing themselves with the related regulations of signing electronic contracts，and proactively utilizing electronic transferable records trade.

electronic trade environment，contract risk，electronic contracting，electronic transferrable records.

(責(zé)任編輯 趙世璐)

曾文革，重慶大學(xué)法學(xué)院，教授，博士生導(dǎo)師，主要研究方向為國際經(jīng)濟法;譚添，重慶大學(xué)法學(xué)院，法學(xué)碩士，主要研究方向為國際經(jīng)濟法;宋子博，重慶大學(xué)法學(xué)院，法律碩士，主要研究方向為國際貿(mào)易。