淺析用人單位在實習(xí)生意外傷害處理中的困局

王奕

淺析用人單位在實習(xí)生意外傷害處理中的困局

王奕

(華東政法大學(xué)政治學(xué)與公共管理學(xué)院，上海200042)

由于用人單位無法給實習(xí)生辦理工傷保險，商業(yè)保險存在缺陷，單位自身承擔(dān)風(fēng)險能力有限等因素導(dǎo)致實習(xí)生在工作中遭受意外傷害時缺少必要的保障。困局的出現(xiàn)源自實習(xí)生身份的雙重性和對其勞動關(guān)系認(rèn)識的模糊，事實上實習(xí)生的學(xué)生身份并不影響其作為勞動者的資格，如實習(xí)生與用人單位簽署實習(xí)協(xié)議，且從事用人單位安排的工作，受其管理，并按約定取得勞動報酬就可認(rèn)定雙方之間已經(jīng)形成勞動關(guān)系。建議實習(xí)生意外傷害問題可采取吸納實習(xí)生參加工傷保險、完善學(xué)生實習(xí)責(zé)任保險、鼓勵投保人身意外傷害險等多元化路徑解決。

實習(xí)生;意外傷害;工傷保險;商業(yè)保險

為增強(qiáng)高校學(xué)生就業(yè)能力，實習(xí)已成為高校學(xué)生不可或缺的必經(jīng)之路，一來可強(qiáng)化學(xué)生專業(yè)技能和實踐能力，二來可檢驗人才培養(yǎng)方案與企業(yè)用工標(biāo)準(zhǔn)的吻合度，避免培養(yǎng)與需求的脫節(jié)。為此我國每年有數(shù)以百萬的實習(xí)生奔赴用人單位開啟人生的夢想，然而實習(xí)制度自身的不完備以及立法上對實習(xí)勞動法律制度的缺失使這一龐大群體背后隱藏著大量的用工隱患。對于這一群體而言不奢望同工同酬、待遇公平，但基本的人身安全應(yīng)當(dāng)?shù)玫奖Ｕ?，這也是公民所享有的最基本的權(quán)利，但事實卻不容樂觀。陸春華認(rèn)為實習(xí)生在工作中出現(xiàn)意外傷害的概率不低于正常用工的意外風(fēng)險，據(jù)其統(tǒng)計，2007年工傷比例為7.886‰，高校實習(xí)生每年大約有五萬人出現(xiàn)意外傷害①。而對此往往會把責(zé)任歸于用人單位，認(rèn)為其是侵犯了實習(xí)生基本合法權(quán)益的“元兇”，但用人單位也有自己的“難言之隱”。

一、用人單位面對實習(xí)生意外傷害的困境

實習(xí)生意外傷害的出現(xiàn)原因多樣，并非僅因為用人單位環(huán)境惡劣、安全保障缺失，實習(xí)生自身過錯、不可抗力都可能導(dǎo)致意外的出現(xiàn)。完全杜絕意外傷害事故發(fā)生是不現(xiàn)實的，所以必須對意外傷害給予充分的救濟(jì)，但作為用人單位在現(xiàn)行法律框架下對于實習(xí)生的意外傷害卻顯得“無可奈何”。

(一)實習(xí)生無法辦理工傷保險

我國社會保險體系的“五險一金”中包含工傷保險，工傷保險的宗旨是“保障因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的職工獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”②。實習(xí)生在用人單位實習(xí)，單位支付一定報酬，實習(xí)生所從事的工作是用人單位用工的組成部分，在工作中出現(xiàn)意外傷害對實習(xí)生造成人身傷害或者因工作原因?qū)е禄疾⌒枰委熀途戎矐?yīng)當(dāng)符合《工傷保險條例》所保障的范圍。從《工傷保險條例》的立法原意理解其創(chuàng)設(shè)的根本目的就是對工作中出現(xiàn)意外傷害和患職業(yè)病的勞動人員給予救治和補(bǔ)償，只要是合法的工作都應(yīng)該納入《工傷保險條例》的保障范圍中，依照法律繳納保費享受保障?，F(xiàn)實中即便用人單位渴望給實習(xí)生繳納工傷保險的保費，依然無法給其辦理工傷保險③。社會保險機(jī)構(gòu)以實習(xí)生仍然是在校生為由，毫不留情地將這一數(shù)百萬群體拒之門外。因此即使用人單位愿意給實習(xí)生繳納工傷保險費用，但由于現(xiàn)行政策不接納的原因，實習(xí)生目前無法享受社會保險體系中工傷保險所帶來的保障。

(二)商業(yè)保險存在缺陷

商業(yè)保險主要分為兩類，即財產(chǎn)險和人身險，兩種險別對實習(xí)生發(fā)生人身意外傷害救濟(jì)均起到一定的作用，但各有缺陷。

1．財產(chǎn)險

目前在財產(chǎn)險中與實習(xí)生意外傷害保障有關(guān)的險種主要有兩個:雇主責(zé)任險和學(xué)生實習(xí)責(zé)任險。雇主責(zé)任險的前提是雇主與雇員之間存在著直接的雇傭合同關(guān)系，在此基礎(chǔ)上保險公司才能夠為其承保④。實習(xí)生身份的雙重性使保險公司無法確認(rèn)其為雇員，同時對用人單位和實習(xí)生之間是否為雇傭關(guān)系也未能明確，用人單位因此無法為實習(xí)生辦理雇傭責(zé)任險。學(xué)生實習(xí)責(zé)任險雖然是中國人民財產(chǎn)保險股份有限公司等多家公司推出的險種，目的是針對實習(xí)生意外傷害給用人單位或者學(xué)校造成的損失給予的財產(chǎn)性補(bǔ)償，此類險種的創(chuàng)設(shè)有助于對實習(xí)生意外傷害的保障，但問題也較為明顯。首先設(shè)定的被保險人范圍有限。目前創(chuàng)設(shè)的學(xué)生實習(xí)責(zé)任險的被保險人僅限于職業(yè)院校、教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)和實習(xí)生管理機(jī)構(gòu)，而其他本科院校、用人單位是否可以作為被保險人沒有明確界定。鑒于此，學(xué)校、用人單位以及保險公司對上述范圍理解上的偏差，使得該險種的推廣、投保、理賠等困難重重。其次，保險公司賠付金額有限。一般情況下，即使投保了學(xué)生實習(xí)責(zé)任險，保險事故發(fā)生后所得到理賠款與被保險人依法應(yīng)當(dāng)支付的賠款金額差異巨大，根本不足以起到風(fēng)險轉(zhuǎn)移之功能。商業(yè)保險公司具有營利性，要想提高保障金額自然需要增加保費，保費增加自然加重用人單位負(fù)擔(dān)，用人單位出于自身利益考慮參保積極性不高，而保費過低保險公司不愿承保，造成兩難的局面。

2．人身險

人身險中與意外傷害有關(guān)的主要險種是人身意外傷害險，人身意外傷害險是被保險人因遭受意外傷害而造成的死亡、殘疾、醫(yī)療費用支出或暫時喪失勞動能力為給付保險金條件的保險。雖然依照法律規(guī)定，投保人可以為與其有勞動關(guān)系的勞動者投保人身險，但投保人不能作為受益人，保險公司對勞動者或者其近親屬的賠償并不導(dǎo)致可以減輕或免除用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任，況且，用人單位與實習(xí)生之間是否是勞動關(guān)系在實踐中處理不一致。因此用人單位繳納保費為實習(xí)生投人身意外傷害險不僅存在理賠風(fēng)險，而且對單位自身而言毫無受益可言。

(三)用人單位全額賠付不合理

保險的根本目的即為了分散用人單位的工傷風(fēng)險，對于實習(xí)生這個特殊群體用人單位無法采取這種方式分散風(fēng)險，如上所述用人單位雖愿意為實習(xí)生購買保險以保障實習(xí)生在實習(xí)期間的人身安全，但是迫于現(xiàn)有法律和政策的不完善和商業(yè)保險的缺陷，一旦發(fā)生意外可能承擔(dān)全部或大部分責(zé)任的主體只有用人單位，這對用人單位而言往往是無法承受的。若非要將這種不合理的風(fēng)險強(qiáng)制要求用人單位承擔(dān)，帶來的后果很有可能是用人單位整體拒絕實習(xí)生實習(xí)，由此產(chǎn)生的不利后果不僅影響人才的培養(yǎng)、就業(yè)，甚至?xí)ΜF(xiàn)行的產(chǎn)學(xué)研合作政策產(chǎn)生影響。

二、產(chǎn)生多重困境的成因分析

(一)實習(xí)生勞動者身份不明

產(chǎn)生上述現(xiàn)象的重要原因即對實習(xí)生的身份出現(xiàn)不同理解，目前對實習(xí)生是否屬于勞動者的身份主要有三種意見，分別為否定論、肯定論、折衷論⑤。侯玲玲、王全興對勞動者的概念進(jìn)行了歸納，分為三類:勞動法上的勞動者、憲法上的勞動者、社會保障上的勞動者⑥。從范圍上理解通常所指勞動者應(yīng)當(dāng)是指勞動法上的勞動者，包括廣義和狹義⑦;憲法上的勞動者指《憲法》第8條、第42條規(guī)定的具有勞動能力的勞動者⑧，憲法中勞動者的界定較勞動法的范圍應(yīng)當(dāng)更為寬泛，不僅包括就業(yè)后的勞動者也包括就業(yè)前的勞動者;社會保障對勞動者的理解應(yīng)當(dāng)是最寬泛的，不僅包括勞動關(guān)系中的勞動者，也包括退休勞動者，而且借鑒各國立法還有擴(kuò)大的趨勢。從現(xiàn)行法律對勞動者的理解，實習(xí)生雖然難以符合勞動法上勞動者的界定，但是已經(jīng)滿足憲法對勞動者的界定。公民在享有憲法賦予的權(quán)利時并非僅能享有一項，彼此之間并不沖突，實習(xí)生既可以享有受教育權(quán)又可以享受勞動權(quán)，同時還可以享有憲法賦予的其他權(quán)利。對于社會保障上勞動者更加寬泛于憲法的界定，實習(xí)生應(yīng)當(dāng)屬于社會保障勞動者的組成部分。

(二)用人單位和實習(xí)生之間勞動關(guān)系界定不清

事實上目前對于勞動關(guān)系的概念勞動法并沒有給予明確的解釋，董保華將勞動關(guān)系定義為:“勞動者與用人單位之間為實現(xiàn)勞動過程而發(fā)生的勞動力與生產(chǎn)資料相結(jié)合的社會關(guān)系?！雹嵬跞d認(rèn)為:“作為勞動法調(diào)整對象的勞動關(guān)系，是指勞動力所有者(勞動者)與勞動力使用者(用人單位)之間，為實現(xiàn)勞動過程而發(fā)生的一方提供勞動力由另一方用于同其生產(chǎn)資料相結(jié)合的社會關(guān)系?！雹馍鲜鼋缍ㄕZ言表述不同，基本內(nèi)涵一致，所以成為學(xué)界通說。據(jù)此實習(xí)生為用人單位提供勞動，獲取報酬，毋庸置疑屬于勞動關(guān)系。但現(xiàn)實中實習(xí)生情況各異，例如一些高校嘗試的“校中廠”“廠中?！钡炔煌膶嵙?xí)模式給實習(xí)生勞動關(guān)系的認(rèn)定帶來困惑，社會發(fā)展的日新月異總是會有新事物的產(chǎn)生，超前立法顯然是不合適的，但也不應(yīng)滯后太久，同時勞動關(guān)系的認(rèn)定還需要在實務(wù)中具有可操作性。建議只要實習(xí)生和用人單位簽署實習(xí)協(xié)議，并且從事用人單位安排的工作獲取報酬就可以認(rèn)定符合社會保險上的勞動關(guān)系。

(三)對用人單位所承擔(dān)責(zé)任的混淆

目前有呼聲認(rèn)為企業(yè)應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化社會責(zé)任，甚至認(rèn)為企業(yè)社會責(zé)任應(yīng)當(dāng)通過立法予以確立。對此并非認(rèn)為用人單位不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)其應(yīng)盡的社會責(zé)任，但用人單位社會責(zé)任的主要表現(xiàn)方式體現(xiàn)在稅收的繳納，基本法律制度的遵守，不能將過多的社會責(zé)任尤其是原本屬于政府的責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給用人單位，否則會給用人單位帶來沉重的社會負(fù)擔(dān)，不利于用人單位的健康發(fā)展。用人單位健康發(fā)展才能為國家?guī)矸€(wěn)定的稅收，促進(jìn)就業(yè)和增加勞動者的收入，不然“皮之不存，毛將焉附”?個別用人單位無視勞動者人身安危，拒絕為勞動者繳納社會保障費無疑是未能盡到其應(yīng)盡的職責(zé)，但是不區(qū)別對待將所有責(zé)任全部要求用人單位承擔(dān)也并不合理，如給用人單位帶來過重負(fù)擔(dān)不僅不會促進(jìn)社會發(fā)展反而會影響整個社會的健康運行。

三、實習(xí)生意外傷害問題的多元化解決路徑

雖然可以將實習(xí)生認(rèn)定為勞動者，但由于實習(xí)生群體龐大，且各地實習(xí)的方式多樣，一概而論難免會有失偏頗，單一的解決方式也未必有利于問題的解決，為此筆者提出多元化解決路徑，以使實習(xí)生意外傷害問題的解決更趨合理化。

(一)吸納實習(xí)生參加工傷保險

如前所述實習(xí)生符合憲法對勞動者的界定，也符合社會保障意義上的勞動者界定，建議社會保險機(jī)構(gòu)接納實習(xí)生的工傷保險。將這樣龐大的群體納入社會保險固然會增加政府的開支，但是此種做法主要出于以下三點考慮。

1．實習(xí)生屬于制度性弱勢群體

實習(xí)生自身工作能力較普通員工弱是顯而易見的，沒有工作經(jīng)驗和閱歷，技術(shù)實踐操作能力有限，要求實習(xí)生和普通職員相同的待遇是不現(xiàn)實的。在公眾視野中一般的勞動者都應(yīng)當(dāng)屬于弱勢群體的范疇，而實習(xí)生由于制度自身的原因，更屬于弱勢中的弱勢。社會保障的基本初衷就是保障社會底層的基本生活，而實習(xí)生承受身體上、心理上等多重壓力，如果對其起碼的人身安全都無法給予社會保障救助，那對這樣一個群體實在是顯失公平，與國家倡導(dǎo)的和諧社會、實質(zhì)平等的基本理念嚴(yán)重不符。

2．實習(xí)生和用人單位迫切需求工傷保險

在工作中意外傷害的出現(xiàn)是無法避免的，即便用人單位和勞動者格外小心，嚴(yán)格按照規(guī)定操作，也會因為不可抗力等原因出現(xiàn)意外，而且有些特殊工作本身就有危險性，長期工作會帶來職業(yè)病，因此完全避免是不現(xiàn)實的。實習(xí)生群體的實踐能力平均水平超過普通職員是不切實際的，即便達(dá)到同樣的水平每年也有一定比例的風(fēng)險，而現(xiàn)實中甚至?xí)鲆话愕墓壤?。對于這群剛剛成年的初學(xué)者而言，工傷保險的存在更為重要。

對用人單位而言，實習(xí)生參加工傷保險能解決其后顧之憂，提高其吸納實習(xí)生實習(xí)的積極性，為實習(xí)生提供更多實習(xí)機(jī)會增強(qiáng)其就業(yè)能力，同時為解決用人單位招收合適的勞動者提供路徑。

3．社會保障體系的基本價值訴求

社會保障體系創(chuàng)設(shè)的基本理念就是給公民的基本生活予以保障，尤其是針對社會中老弱病殘，通過社會保障體系的創(chuàng)設(shè)使社會民眾尤其是底層民眾可以得到基本的生存保障。實習(xí)生作為剛剛踏入社會的初學(xué)者，不僅實踐能力有限且心智尚未完全成熟，原本就應(yīng)當(dāng)給予較多的關(guān)注和保護(hù)。不奢求在社會保障體系中給予他們?nèi)娴纳鐣Ｕ?，僅僅是在工作中人身安全方面給以關(guān)照，將實習(xí)生納入工傷保險的范圍中，并不違背社會保障的基本原則，相反是順應(yīng)了社會保障體系創(chuàng)設(shè)的初衷。

(二)完善學(xué)生學(xué)習(xí)責(zé)任保險

目前倡導(dǎo)教育改革，尤其對職業(yè)類院校的產(chǎn)學(xué)合作、工學(xué)結(jié)合等教學(xué)方式提出了創(chuàng)新要求，實習(xí)的方式也出現(xiàn)了較大差異。面對不同情形一概要求將實習(xí)生全部納入工傷保險也未必合適，完善現(xiàn)有學(xué)生實習(xí)責(zé)任保險可謂良策，對此建議如下:(1)明確用人單位可以作為該險種的被保險人;(2)將學(xué)生實習(xí)責(zé)任保險規(guī)定為強(qiáng)制險，凡是不能納入工傷保險的實習(xí)生一律參加學(xué)生實習(xí)責(zé)任險，避免用人單位因一己私利損害忽視實習(xí)生的切身利益;(3)擴(kuò)大參保的對象，將高校實習(xí)生全部納入可參保的對象，用人單位可為其投保學(xué)生學(xué)習(xí)責(zé)任險;(4)對學(xué)生學(xué)習(xí)責(zé)任險進(jìn)行政策支持。為了鼓勵用人單位投保，保險公司承保，可以采用財政補(bǔ)貼或稅收減免的方式，來減輕用人單位或保險公司的負(fù)擔(dān)。

(三)鼓勵用人單位為實習(xí)生投保人身意外傷害險

雖然人身意外傷害險屬人身險的一種，其受益人只能是被保險人本人和其近親屬，用人單位為實習(xí)生購買人身意外傷害險不能減輕或免除其責(zé)任。但是該保險畢竟給實習(xí)生在發(fā)生事故后多一份保障，為意外事故發(fā)生后賠償糾紛的解決起到一定的幫助作用，所以為實習(xí)生投保人身意外傷害險也應(yīng)該是我們倡導(dǎo)和鼓勵的，國家也可以對其進(jìn)行適當(dāng)?shù)呢敹愔С帧?/p>

(四)對《江蘇省勞動合同條例》第五十八條的評析

《江蘇省勞動合同條例》第五十八條規(guī)定:頂崗實習(xí)學(xué)生在勞動過程中發(fā)生意外傷害，因沒有按照規(guī)定辦理意外傷害保險或者意外傷害保險金不足以賠償?shù)?，由企業(yè)承擔(dān)賠償責(zé)任;組織實習(xí)的學(xué)校未盡到管理職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。江蘇省對實習(xí)生意外傷害的關(guān)注無疑走在前列，通過地方性法規(guī)予以明確實屬不易，體現(xiàn)出江蘇省在此方面立法與社會發(fā)展保持同步，但細(xì)究下去發(fā)現(xiàn)本法條的表述尚有值得商榷之處。首先，法條表述為頂崗實習(xí)學(xué)生，涉及面有限，對于非頂崗實習(xí)學(xué)生的意外傷害是否可以適用本法條?如果不能適用，本法條的保障性作用就會大打折扣。其次，法條表述沒有按照規(guī)定辦理意外傷害保險或者意外傷害保險金不足由企業(yè)承擔(dān)賠償，在此語境下意外傷害保險僅能理解為實習(xí)生的人身意外傷害保險。人身意外傷害保險并非補(bǔ)償性，且受益人僅限于實習(xí)生個人或其近親屬，可以多買多得，企業(yè)即便為實習(xí)生購買了人身意外傷害保險并不必然可以免除企業(yè)的賠償責(zé)任。而根據(jù)法條表述理解為“如果企業(yè)為實習(xí)生購買了人身意外傷害保險，保險金可足額賠付就不用承擔(dān)賠償責(zé)任”有違法理，而如果根據(jù)人身險基本原理，即便企業(yè)投保并不能免除自身責(zé)任去理解，此法條的表述就屬多余。再次，學(xué)校未盡到管理職責(zé)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任，如何界定學(xué)校未盡到管理職責(zé)缺乏判斷的標(biāo)準(zhǔn)，實務(wù)處理可能帶來混亂。

綜上所述。用人單位在實習(xí)生意外傷害問題上面臨工傷保險不能辦理，商業(yè)保險不完善，企業(yè)全額賠付又不合理的多重困局。建議嘗試將實習(xí)生吸納入工傷保險，完善學(xué)生實習(xí)責(zé)任保險的條款，鼓勵投保人身意外傷害保險以增強(qiáng)保障力度的多渠道救濟(jì)方式。

注釋:

①陸春華:《實習(xí)生在企業(yè)實習(xí)中人身意外傷害事故的防范》，《職業(yè)教育研究》，2010年第5期，第114－116頁。

②《國務(wù)院第586號令〈工傷保險條例〉》第一條，2010年12月20日修訂，修訂的部分，自2011年1月1日生效。

③孫婕、尹敬靜:《大學(xué)生實習(xí)期間受傷不適用工傷認(rèn)定》，《工會博覽》，2011年第7期上旬刊，第13－14頁。

④中國人民保險公司雇主責(zé)任險條款第一條規(guī)定:“三資企業(yè)、私營企業(yè)、國內(nèi)股份制公司，國有企業(yè)、事業(yè)單位、集體企業(yè)以及集體或個人承包的各類企業(yè)都可為其所聘用員工(包括正式在冊職工、短期工、臨時工、季節(jié)工和徒工)，依照本條款的規(guī)定向中國人民保險公司(以下稱保險人)投保本保險?！県ttp://wenku．baidu．com/link?url=zalUCtvyFs0mqoAcEz9zCKb9Ugh2LEziYYl Q0Qet83N14gIkifmjLesGP5fwuPcEDSf46fEna9IybT8IK8iVccRow1 yIhDfLAigF－qXwPTK，2013－12－11。

⑤王志雄:《高職頂崗實習(xí)生法律身份定位與權(quán)益保護(hù)研究》，《中南林業(yè)科技大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版)》，2013年第3期，第126－128頁。

⑥侯玲玲、王全興:《勞動法上勞動者概念之研究》，《云南大學(xué)學(xué)報(法學(xué)版)》，2006年第1期，第67－74頁。

⑦勞動法上的勞動者分為廣義上的勞動者和狹義上的勞動者，前者指具有勞動主體資格的自然人，即勞動力市場中的勞動者。后者指勞動關(guān)系中的勞動者，即《勞動法》第2條規(guī)定的與企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織有勞動關(guān)系的勞動者，以及與國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體有勞動合同關(guān)系的勞動者。侯玲玲、王全興:《勞動法上勞動者概念之研究》，《云南大學(xué)學(xué)報(法學(xué)版)》，2006年第1期，第67頁。

⑧《中華人民共和國憲法》第8條、第42條，1982年12月4日第五屆全國人民代表大會第五次會議通過，1982年12月4日全國人民代表大會公告公布施行。

⑨董保華:《勞動法論》，世界圖書出版公司，1999年，第37頁。

⑩王全興:《勞動法》，法律出版社，2004年，第31頁。

責(zé)任編輯:莊亞華

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1673－0887(2014)02－0090－05

2014－03－07

王奕(1988—)，女，碩士研究生。