行政強制的完善路徑

趙晨

摘 要：《行政強制法》秉承平衡行政權(quán)與公民權(quán)的立法理念，規(guī)定行政強制的同時保障行政相對人的合法權(quán)益，但行政強制的強制性導致的行政相對人的行政聲明異議制度和抵抗權(quán)的缺失的問題仍亟待解決。所以本文通過分析行政強制的強制性，尋求規(guī)制的途徑。

關(guān)鍵詞：行政強制； 聲明異議制度；抵抗權(quán)

《行政強制法》明確規(guī)定了行政強制的設(shè)定和實施可以對公民人身自由進行約束和可以依法對公民、法人或其他組織的財物進行控制，并可強制公民、法人或其他組織履行義務(wù)，這些都體現(xiàn)了其對行政相對人的強制性。在行政強制時，行政機關(guān)大都是將強制力作用于行政相對人人身或者財產(chǎn)，行政強制程序的嚴格化是為了避免行政機關(guān)的違法行為，但是《行政強制法》給予的行政救濟措施仍然不能有效的杜絕違法機關(guān)的行為。

一、行政強制所面臨的問題

（一）行政聲明異議制度的缺失。所謂行政聲明異議制度是指行政相對人在不服行政主體侵害其合法權(quán)益的行政行為或者認為該行政行為侵害其權(quán)益的情況下，向作出行政行為的行政機關(guān)提出不同意見并申請復查、復核的一種行政救濟制度。①該制度是行政相對人對行政強制手段的依據(jù)、方式、程序有異議而向作出該行政行為的行政主體提起的聲明的制度，就是要求行政機關(guān)在做出行政行為的時候必須進行自我的監(jiān)督，自我的評價進行糾正行為過程中的不足?！缎姓娭品ā穼⒔K止執(zhí)行和終結(jié)執(zhí)行的決定權(quán)賦予行政機關(guān)，也就是說，只有行政機關(guān)認為需要中止或者終結(jié)的時候才會實施一定的措施，但是行政相對人更希望通過異議制度來使行政強制終結(jié)或中止是沒有法律的依據(jù)的。在社會實踐中，行政機關(guān)不會主動中止或者終結(jié)行政強制行為并不多，縱然行政相對人可以提起復議、訴訟，但是現(xiàn)有的起訴不停止執(zhí)行原則無疑阻礙了行政相對人救濟權(quán)的實現(xiàn)，這種情況就容易使得行政機關(guān)和行政相對人走向?qū)α⒚妫斐刹环€(wěn)定的甚至緊張的關(guān)系。

（二） 行政相對人抵抗權(quán)的缺失。行政相對人的抵抗權(quán)是在行政主體做出不當或者違法的行政行為侵害當事人合法權(quán)益時，行政相對人有徑直不予服從和抵抗的權(quán)利，而無需訴諸行政復議或者行政訴訟。針對行政行為自身的侵益性導致了行政強制更容易侵害行政相對人的合法權(quán)益且救濟的緊迫性，此權(quán)力實際上是給予了行政相對人在面對重大權(quán)益危機時自立救濟的空間，這樣在一定程度上可以有效的對相對人進行救濟。

二、行政強制實踐中的問題分析

值得注意的是，近幾年隨著城市化的發(fā)展，時常出現(xiàn)行政執(zhí)法部門與行政相對人的沖突。很多情況下，城管部門執(zhí)法并沒有考慮公民的正當權(quán)益，而群眾的抵抗并沒有法律的現(xiàn)實依據(jù)，這樣就導致了社會市場不和諧因素的產(chǎn)生。如天門市水利局下屬建筑公司總經(jīng)理魏某在公路旁發(fā)現(xiàn)城管人員與村民發(fā)生激烈沖突。他掏出手機錄像拍下城管執(zhí)法人員粗暴執(zhí)法過程，城管發(fā)現(xiàn)后開始圍毆，致其死亡。后警方控制20余名涉嫌涉案人員，其中四人被刑拘，城管局長被免職。此類現(xiàn)象反映了程序因素的缺乏，造成了要么野蠻執(zhí)法，要么野蠻抗法的尷尬局面，陷入“暴力執(zhí)法”和“暴力抗法”的怪圈。行政執(zhí)法機關(guān)所處理的事務(wù)很多情況下具有強烈的臨時性色彩，一般都是巡查時發(fā)現(xiàn)并需要及時、當場解決，因此很多情況下都沒有遵循法定程序，由于強制實施過程中缺乏明確程序的約束，一方面是執(zhí)法隨意，甚至違法；另一方面是相對人沒有具體的權(quán)力抵抗制約。與此同時，雖然《行政強制法》在總則第八條規(guī)定了公民、法人、或者其他組織因行政機關(guān)違法實施行政強制而受到損害的，有權(quán)依法要求賠償，即賦予了行政相對人或利害關(guān)系人的國家賠償權(quán)。但是卻沒有規(guī)定事后救濟過程中的行政賠償問題，這種的制度的不完整就使得相對人的合法權(quán)益不能得到科學的救濟。

三、行政強制的完善途徑

行政強制具有雙重的功能，一方面有行政效率，另一方涉及對相對人的限制，因此當前以及今后，我們要做好以下工作：

第一，建立完善行政聲明異議制度并賦予公民抵抗權(quán)。其一可以制度的建立有利于行政相對人的權(quán)益保障更加系統(tǒng)化。在行政復議或者行政訴訟過程中，一旦行政機關(guān)根據(jù)訴訟不停止執(zhí)行原則強制執(zhí)行，行政相對人可以通過行政聲明異議制度提起行政執(zhí)法機關(guān)的自省，檢查其行政行為，以達到維護自身的權(quán)益。其二，行政強制具有傷害性，應(yīng)當給予公民拒絕的權(quán)利，而不是僅僅事后請求法院解決，這樣不利于相對人合法權(quán)益的保障。

第二，適當細化行政機關(guān)的行政強制執(zhí)行權(quán)。一方面，應(yīng)該適當細化行政機關(guān)的行政強制執(zhí)行權(quán)。如《行政強制法》規(guī)定行政法規(guī)可以在尚未制定法律，且屬于國務(wù)院行政管理職權(quán)事項的情境下，設(shè)定除限制公民人身自由和凍結(jié)存款、匯款以及應(yīng)當由法律規(guī)定的行政強制措施以外的其他行政強制措施，但是我國法律沒有明確規(guī)定什么是“應(yīng)當由法律規(guī)定的行政強制措施”。那么對于強制進入住宅、限制通信自由等強制措施，有擴權(quán)傾向的行政機關(guān)很有可能以行政法規(guī)的形式將其予以設(shè)定。②而這些強制措施對于行政相對人的權(quán)益侵害同樣是很危險的，通過法律適當細化行政機關(guān)的行政強制執(zhí)行權(quán)，更加明細的確定行政機關(guān)的權(quán)力，使行政機關(guān)違法執(zhí)法的可能降到最低。

第三，逐漸實行集中強制執(zhí)行權(quán)。行政機關(guān)的財政經(jīng)費由國家統(tǒng)一進行撥款，在這個過程中就不應(yīng)該體現(xiàn)行政機關(guān)的利益，按照社會契約的法制國家的要求應(yīng)當是使公共利益得到最大化，在社會主義市場經(jīng)濟中，行政權(quán)處于經(jīng)濟調(diào)節(jié)、市場監(jiān)管、社會管理和公共服務(wù)的地位，其管理、引導、監(jiān)督的角色要求其不應(yīng)參與市場競爭與民爭利。③在行政執(zhí)法中，保持零利益的立場，嚴格遵守法律賦予的責任，才能公正執(zhí)法。

（作者單位：西北政法大學）

參考文獻：

[1] 莫于川：《行政強制操作規(guī)范與案例》.法律出版社.2011年9月第1版。

[2] 應(yīng)松年：行政行為法——中國行政法制建設(shè)的理論與實踐[M].北京.人民出版社。1993年版。

[3] 應(yīng)松年：行政行為法——中國行政法制建設(shè)的理論與實踐[M].北京.人民出版社.1993年版。

[4] 張淑芳：行政聲明異議制度研究[J].法律科學.2005（2）。

[4] 別爾嘉耶夫：《論人的使命》.上海.學林出版社，2000年版。

[5] 《國務(wù)院貫徹實施<中華人民共和國行政強制法>的通知》.載《遼寧省人民政府公告》2011年9月23日。

[6] 莫于川：《行政強制操作規(guī)范與案例》.法律出版社.2011年9月第1版。

[7] 張魯萍：論行政強制的有效實施——以《行政強制法》的反思為視角.江漢大學學報（社會科學版）.第29卷.第4期.2012年8月。

[9] 莫于川：《行政強制操作規(guī)范與案例》.法律出版社.2011年9月第1版。

[10] 莫于川：《行政強制操作規(guī)范與案例》.法律出版社.2011年9月第1版。

注解：

① 張淑芳：行政聲明異議制度研究[J].法律科學.2005（2）

② 張魯萍：論行政強制的有效實施——以《行政強制法》的反思為視角.江漢大學學報（社會科學版）.第29卷.第4期.2012年8月

③ 莫于川：《行政強制操作規(guī)范與案例》.法律出版社.2011年9月第1版第28頁