關(guān)于完善中國證券市場法律制度的思考

摘 要：中國證券市場的快速發(fā)展，顯現(xiàn)其不成熟性的一面，在加強和完善對證券市場監(jiān)管的同時，應(yīng)當(dāng)增加監(jiān)管機構(gòu)的執(zhí)法手段和權(quán)限，完善公開原則，建立其系統(tǒng)的配套制度，建立對內(nèi)幕交易防范制度和機制，加強對投資者特別是中小投資者權(quán)益的保護力度，必須遵循“公開，公平，公正”原則和“法制，監(jiān)管，自律，規(guī)范”的方針，堅持依法治市，保護投資者特別是中小投資者的合法權(quán)益，正確處理好改革，發(fā)展，穩(wěn)定的關(guān)系，處理好加快資本市場發(fā)展與防范市場風(fēng)險的關(guān)系，加強證劵市場基礎(chǔ)建設(shè)，完善上市公司的監(jiān)管制度，提高上市公司質(zhì)量，確保上市公司規(guī)范運作。

關(guān)鍵詞：證券市場 監(jiān)管 法律制度

中圖分類號：D922.287 文獻標(biāo)識碼：A

文章編號：1004-4914（2013）04-098-02

他山之石，可以攻玉。美國股票市場有近三百年的歷史，英國則更長，而中國股票市場的發(fā)展只有20年，且上海、深圳證交所成立后的正規(guī)化的集中交易僅十多年。在其發(fā)展過程中，中國股市震蕩，呈現(xiàn)其不成熟性。從市場的起因看，美國股票市場是適應(yīng)資本主義自由市場經(jīng)濟發(fā)展的需要而自發(fā)形成的，而中國股市是伴隨中國經(jīng)濟體制改革，特別是國有企業(yè)股份制改造而發(fā)展起來，是為了解決國有企業(yè)發(fā)展的資本金短缺的需要設(shè)計并建立起來的，一開始政府關(guān)于股票市場的設(shè)計思路對市場未來的發(fā)展具有深遠的影響。由于股份制改造的不徹底，中國股市一開始不僅是作為新興市場出現(xiàn)，而且?guī)в袊衅髽I(yè)上市公司為主的股市的特殊性和轉(zhuǎn)型特色。最初設(shè)計所導(dǎo)致的，諸如上市公司國有企業(yè)比例大，國有股一股獨大等被認(rèn)為是中國股票市場本質(zhì)性缺陷的一系列問題，很難在短時間內(nèi)解決，加之證券市場的高風(fēng)險性以及融資難等問題成為制約市場發(fā)展的主要原因，進一步完善證券市場，監(jiān)管成為首要任務(wù)。{1}應(yīng)當(dāng)指出的是，中國證劵市場尚不能完全適應(yīng)新形勢發(fā)展的客觀需要：一是部分上市公司的治理結(jié)構(gòu)不健全，質(zhì)量不高，信息披露制度不完善，對董事，監(jiān)事和高級監(jiān)管人員缺乏誠信義務(wù)和法律責(zé)任的規(guī)定。二是一些證劵公司內(nèi)部控制機制不嚴(yán)，經(jīng)營活動不規(guī)范，外部監(jiān)管手段不足。三是對投資者特別是中小投資者的合法權(quán)益的保護機制不完善，對損害投資者權(quán)益的行為缺乏民事責(zé)任的規(guī)定。四是證劵發(fā)行，交易，登記結(jié)算制度等不夠完備，沒有為建立多層次資本市場體系留下法律空間m1gEUFEkWFkd1wQ19yRXKo9lQ5yGAvgr0fsGK6U2ves=。五是對資本市場監(jiān)管中出現(xiàn)的新情況，新問題缺乏有效的應(yīng)對手段，有關(guān)法律責(zé)任的規(guī)定過于原則，難以操作，不利于打擊違法、違規(guī)行為，維護資本市場的秩序。六是證劵法調(diào)整范圍和某些限制性規(guī)定已經(jīng)不適應(yīng)證劵市場的發(fā)展，需要補充和完善。{2}因此，必須致力下列工作。

一、完善證劵監(jiān)督監(jiān)管制度，增加監(jiān)管機構(gòu)的執(zhí)法手段和權(quán)限，社會上通稱“準(zhǔn)司法權(quán)”

證券市場參與者多、投機性強、敏感度高，是一個高風(fēng)險的市場，而且證券市場的風(fēng)險又具有突發(fā)性強、影響面廣、傳導(dǎo)速度快的特點，因此，中國證監(jiān)會作為對全國證劵市場實行集中統(tǒng)一監(jiān)督監(jiān)管的機構(gòu)，法律賦予其相應(yīng)的權(quán)力，以提高監(jiān)管效能是必要的，必須強化國務(wù)院證劵監(jiān)督監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管權(quán)力，特別是對違法行為實施檢查和調(diào)查的強制權(quán)力，這對加強證劵市場監(jiān)管是必需的，應(yīng)當(dāng)肯定證券監(jiān)管結(jié)構(gòu)擁有“準(zhǔn)司法權(quán)”，通過明確、有效的專門立法，以明確中國證券會的法律地位、監(jiān)管權(quán)利等，以便證券監(jiān)管機構(gòu)能夠依法對證券市場的各種行為進行監(jiān)督管理，特別是，證券違法犯罪往往表現(xiàn)為危害易于擴大、蔓延，證據(jù)容易毀損、滅失，如不及時制止和控制，不僅案件本身難以查證，不能處罰，還可能引發(fā)系統(tǒng)性風(fēng)險。應(yīng)當(dāng)指出的是，從前文比較中我們可以看出，賦予證券監(jiān)管結(jié)構(gòu)以“準(zhǔn)司法權(quán)”，也是英美證券法的通行做法。

二、進一步完善公開原則

雖然我國證券法已對公開原則有了較為系統(tǒng)的規(guī)定，但作為證券法的一個基本原則，在證券法律制度中還可以從以下幾個方面進一步完善這一原則：重點在管理機構(gòu)從業(yè)人員相關(guān)信息、進一步注重管理公開制度，內(nèi)幕交易人員和各種違規(guī)事件的公開制度。同時，進一步完善信息公開制度，即信息標(biāo)準(zhǔn)的公開制度、信息抽樣的公開制度和信息公開標(biāo)準(zhǔn)中強化及時性的制度。公開原則是公平、公正原則的前提。只有市場能夠公開地發(fā)布和傳播信息，投資者才能公平地作出自己的投資決策，才能防止出現(xiàn)各種證券欺詐和舞弊行為，保證市場公正。具體而言，公開原則要求所有的證券發(fā)行和交易的規(guī)則和操作程序，條件應(yīng)當(dāng)公開，發(fā)行人的重要信息正當(dāng)持續(xù)披露；證券監(jiān)督監(jiān)管機關(guān)對證券市場實行監(jiān)督的程序及結(jié)果應(yīng)當(dāng)予以公開。公開原則在英美證券立法中均受到極大重視。為了有效保障公開原則的實現(xiàn)，我國證券立法必須規(guī)定相應(yīng)的保障措施，如公開資料簽證制度、審核監(jiān)管制度、法律責(zé)任保障制度等。

三、核準(zhǔn)制缺乏靈活性，應(yīng)當(dāng)建立其系統(tǒng)的配套制度

核準(zhǔn)制這一證券發(fā)行審核制度符合我國國情，可以避免經(jīng)營業(yè)績過差，風(fēng)險過大的公司進入市場發(fā)行股票，具有較強的安全性；但另一方面，這一制度也有其不足之處：對于不同行業(yè)、不同發(fā)展階段、不同管理風(fēng)格和財務(wù)風(fēng)格的各個企業(yè)，采用同一個標(biāo)準(zhǔn)加以衡量，本身就是一個頗有爭議的問題，可能會導(dǎo)致因政府的干預(yù)或相關(guān)條件選擇得不恰當(dāng)而引發(fā)政府失靈的現(xiàn)象，這不僅影響到股票發(fā)行的公平性（盡管表面上看，其標(biāo)準(zhǔn)是一致的），還會由于某些條件的非靈活性，在一定程度上降低資源的配置效率。此外，還可能使投資者形成依賴心理，不利于其風(fēng)險意識的提高。{3}配套制度的支持體系，是核準(zhǔn)制的骨架，配套制度不完善或不能實施，核準(zhǔn)制的實現(xiàn)則是一句空話，加強配套制度的完善，與核準(zhǔn)制協(xié)調(diào)統(tǒng)一，才能提高核準(zhǔn)制的執(zhí)行力。

四、內(nèi)幕交易之現(xiàn)狀及建立防范制度機制

內(nèi)幕交易是資本市場的頑癥，嚴(yán)重破壞了“三公”原則和社會誠信，擾亂了市場秩序，損害了投資者的合法權(quán)益。如果任由內(nèi)幕交易泛濫，將會影響和制約證券市場改革開放步伐，損害和動搖市場健康發(fā)展的根基，嚴(yán)重拖累各項創(chuàng)新活動的開展。我國證券市場從建立開始就伴隨著內(nèi)幕交易的現(xiàn)象，內(nèi)幕交易已成為證券市場公開的秘密，目前我國證券市場上虛假陳述、內(nèi)幕交易、莊家操縱都非常嚴(yán)重。隨著我國資本市場的快速發(fā)展，證券交易活動日趨活躍，內(nèi)幕交易等違法犯罪活動呈易發(fā)多發(fā)態(tài)勢，嚴(yán)厲打擊內(nèi)幕交易已經(jīng)成為當(dāng)前證券執(zhí)法工作的重中之重。而我國監(jiān)管機關(guān)與相關(guān)法律對于違法違規(guī)活動的處理缺乏力度，致使違法內(nèi)幕交易活動猖獗，更嚴(yán)重的是大量較隱蔽的內(nèi)幕交易并未得到應(yīng)有的懲處，嚴(yán)重?fù)p害了證券市場的健康發(fā)展。我國的內(nèi)幕交易行為多是發(fā)生在企業(yè)重組、公司收購的相關(guān)過程中。在重組等公司重大行動過程中，上市公司控股股東、公司高級管理層和中介結(jié)構(gòu)等知情者，由于知悉內(nèi)幕信息而大肆進行內(nèi)幕交易，謀取不當(dāng)利益，而我國相關(guān)法律對這些內(nèi)幕交易行為的規(guī)制尚不完善，常常使其免除法律的制裁。從制度根源上探索，我國關(guān)于內(nèi)幕交易的相關(guān)法律體系尚未健全，對于內(nèi)幕信息、內(nèi)幕人員的界定、內(nèi)幕交易行為的認(rèn)定、內(nèi)幕交易民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任追究法律程序的規(guī)定都不具體，正是立法上的缺陷使得司法機關(guān)在追究相關(guān)責(zé)任人時有些束手無策。{4}為此，我國應(yīng)當(dāng)建立有關(guān)內(nèi)幕交易的法律制度，以期從根本上減少和杜絕內(nèi)幕交易行為的發(fā)生，維護投資者特別是中小投資者的合法權(quán)益，維護證券市場的穩(wěn)定和繁榮。

總之，我國證劵的發(fā)行、交易活動，必須實行公開，公平，公正的原則。證劵的發(fā)行，交易活動的當(dāng)事人具有平等的法律地位，應(yīng)當(dāng)遵守自愿、有償、誠實信用的原則。證劵的發(fā)行，交易活動，必須遵守法律，行政法規(guī)；禁止欺詐，內(nèi)幕交易和操縱證劵市場的行為。對新股發(fā)行要根據(jù)市場經(jīng)濟情形的變化，嚴(yán)格進行審批，防止新股上市加劇股市動蕩，發(fā)行人，上市公司依法披露的信息，必須真實，準(zhǔn)確，完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。禁止任何人操縱證劵市場。增加上市公司控股股東或?qū)嶋H控制人，上市公司董事，監(jiān)事，高級監(jiān)管人員誠信義務(wù)的規(guī)定和法律責(zé)任。加強對證劵公司監(jiān)管，防范和化解證劵市場風(fēng)險。健全證劵公司內(nèi)部控制制度，保證客戶資產(chǎn)安全，嚴(yán)格防范風(fēng)險。加強對投資者特別是中小投資者權(quán)益的保護力度，必須遵循“公開，公平，公正”原則和“法制，監(jiān)管，自律，規(guī)范”的方針，堅持依法治市，保護投資者特別是中小投資者的合法權(quán)益，正確處理好改革，發(fā)展，穩(wěn)定的關(guān)系，處理好加快資本市場發(fā)展與防范市場風(fēng)險的關(guān)系，加強證劵市場基礎(chǔ)建設(shè)，完善上市公司的監(jiān)管制度，提高上市公司質(zhì)量，確保上市公司規(guī)范運作。

注釋：

{1}馮愷，段威著.證券法教程第23頁，中國人民大學(xué)出版社，2008年第1版

{2}《中華人民共和國證券法》釋義及實用指南，第56頁，中國民主法制出版社，2005年10月第1版

{3}黃運成，郭蓉蓉：股票發(fā)行制度的國際比較及我國的改革實踐.國際金融研究，2005（2）

{4}王林清著，趙旭東審定.證券法理論與司法適用第288頁，法律出版社，2008

（作者單位：廈門理工學(xué)院人文社科學(xué)院 福建廈門 361000）

（責(zé)編：李雪）