證交所紀律處分措施存在斷層

根據(jù)《證券法》，以及兩大證券交易所的交易規(guī)則、上市規(guī)則、會員管理規(guī)則及紀律處分細則等相關(guān)規(guī)定，交易所的紀律處分措施主要包括通報批評、公開譴責、暫停或者限制交易、取消資格、認定不適合擔任相關(guān)職務(wù)、建議法院更換管理人或管理人成員等。

通報批評和公開譴責最常用，是一種名譽處分。這么多年來，兩大交易所年年通報批評與公開譴責一批上市公司及其董事、監(jiān)事、高管，但在目前這樣一個誠信普遍缺失的社會環(huán)境下，不僅被批評和被譴責者對此無動于衷，投資者也早已對此類信息感覺麻木了。人們發(fā)現(xiàn)，遭遇通報批評的上市公司股價極少因此受到影響，有時甚至出現(xiàn)股價不降反升的怪現(xiàn)象，致使上市公司對被通報批評和公開譴責沒有后顧之憂。這也是為什么曾被通報批評和公開譴責過的上市公司中，有相當一部分會二次、三次違規(guī)，而未被處分過的企業(yè)會前赴后繼違規(guī)的原因。違規(guī)的成本如此之低，如果再乘以被查處的概率，上市公司違規(guī)行為的成本比起其可能的收益，幾乎可以忽略不計。

截至2012年底，兩市境內(nèi)上市公司兩千余家，2012年被查處的為44家，被查處的違規(guī)公司占上市公司總數(shù)的2%不到。在造假違規(guī)盛行的市場氛圍之下，要說這一查處范圍已經(jīng)涵蓋主要違規(guī)主體，實難令人信服。

在處分措施上，44家公司除個別高管被認定為不適合擔任相關(guān)職務(wù)外，幾乎全都是名譽處分。而且名譽處分中較重的公開譴責也只有9家，其余80%的公司是被課以毫無違規(guī)349fc2116f472b6a22567c34befdc94af1fd8a25e10a85dd43236f2e32625f51成本的通報批評。仔細看交易所的處分決定，會發(fā)現(xiàn)很多公司涉及好幾項違規(guī)行為，但也僅被處以一個最低程度的通報批評。比如佛山電器照明股份有限公司存在日常關(guān)聯(lián)交易違規(guī)、關(guān)聯(lián)投資違規(guī)、關(guān)聯(lián)擔保違規(guī)、關(guān)聯(lián)財務(wù)資助違規(guī)等四項違規(guī)行為，但深交所僅給予公司及公司董事長一個通報批評的處分。再如粵水電，在2010年和2011年期間，也分別涉及三個不同項目的關(guān)聯(lián)交易，均未及時履行相關(guān)審批程序和信息披露義務(wù)，深交所也僅對粵水電及其監(jiān)事會主席和副總經(jīng)理兼總工程師給予通報批評的處分。交易所對違規(guī)上市公司手軟到何種程度，由此可見一斑。無怪乎有學者指出，“自律組織以追求成員利益最大化為目標，不應(yīng)被期望像慈善團體、或者政府部門或公共機構(gòu)那樣服務(wù)于公共利益”。

在處分時間上，交易所公布的處分決定，很多被處分事項發(fā)生在2011年、2010年、2009年甚至2008年。交易所的自律監(jiān)管之所以被認為是一國證券監(jiān)管體系中不可或缺的重要組成部分，甚至被公認為是市場的第一道防線，是因為交易所的自律監(jiān)管能夠?qū)κ袌鲎龀鲅杆俜磻?yīng)，從而彌補行政監(jiān)管的滯后性。違規(guī)行為發(fā)生后的較長時間內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)或者被發(fā)現(xiàn)了也遲遲不處罰，顯然會大大降低處罰的威懾力。

根據(jù)法律經(jīng)濟學“理性經(jīng)濟人”的假設(shè)，在交易所如此微小的懲罰力度和查處概率面前，違規(guī)者或者其他市場主體會做何選擇，當是不言而喻的了。當然，對中小企業(yè)板上市公司而言，公開譴責已與其上市地位掛鉤。如深交所《中小企業(yè)板股票暫停上市、終止上市特別規(guī)定》第三條規(guī)：“公司受到本所公開譴責后，在二十四個月內(nèi)再次受到本所公開譴責，對其股票交易實行退市風險警示”。第十一條規(guī)定：因這一情形“股票交易被實行退市風險警示的，公司在其后十二個月內(nèi)再次受到本所公開譴責的，暫停其股票上市”。第十七條規(guī)定：“因這一情形“被暫停上市的，其后十二個月內(nèi)再次受到本所公開譴責的，終止其股票上市”。這不能不說是一種進步，但現(xiàn)實中要滿足在特定期限內(nèi)再次或者第三次受到同種處分當也是小概率的事件，再笨的公司也會盡力規(guī)避。

當然，除了前述無關(guān)痛癢之通報批評和公開譴責外，交易所還有暫?；蛘呓K止上市等嚴厲的處分措施。特別是終止上市，對上市公司是致命的打擊，但問題是交易所在對上市公司實施這種致命打擊的同時，覆巢之下無有完卵，購買該公司股票的投資者的利益也將遭受巨大損失。所以現(xiàn)實中，交易所難免投鼠忌器，不敢輕易使用這一手段。

可見，目前交易所的紀律處分措施存在斷層，即要么是無關(guān)痛癢的批評與譴責，要么是剝奪資格的致命打擊，中間少了介于兩者之間的金錢處分。從目前世界各國交易所的自律監(jiān)管措施來看，大多采用了罰款（或違約金）這種處罰措施，而且在實際的案例中，罰款（或違約金）是最常見的處分措施。違規(guī)者之所以違規(guī)，其終極目的不外乎是利益，因此對其處以與其違規(guī)行為相適應(yīng)的金錢處罰應(yīng)是最有針對性也最有實際效果的懲罰措施，而且這一懲罰措施可以與通報批評和公開譴責并用。

好的制度必須讓違規(guī)者付出足夠的代價，證券市場發(fā)展20多年來，我們有了很多的法規(guī)、制度，但顯然還不夠好。就算有好的法規(guī)和制度，徒法不足以自行，法律和制度的生命在于實施，法律的權(quán)威也在于實施。