企業(yè)法律戰(zhàn)略：獲取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的利器

企業(yè)界有一句話廣為流傳：“一流的企業(yè)做標(biāo)準(zhǔn)，二流的企業(yè)做品牌，三流的企業(yè)做產(chǎn)品?！?對(duì)于企業(yè)如何 “做產(chǎn)品和品牌”，學(xué)術(shù)界有著很多的研究成果，但是對(duì)于企業(yè)“怎么做標(biāo)準(zhǔn)” 而成為一流企業(yè)，學(xué)術(shù)界則研究的較少。而企業(yè)法律戰(zhàn)略，則正是企業(yè)利用法律資源 “做標(biāo)準(zhǔn)”，獲取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的有利武器，但這一利器卻不為人們所熟知。基于此，本文對(duì)企業(yè)法律戰(zhàn)略的概念、類型進(jìn)行了介紹，并指出了企業(yè)法律戰(zhàn)略制定和實(shí)施中應(yīng)注意的幾個(gè)問題。

企業(yè)法律戰(zhàn)略的概念

最初，Siedel （2000）將法律戰(zhàn)略的概念引入了管理學(xué)領(lǐng)域，研究了如何利用法律來獲取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的問題。Shell （2004）則首次對(duì)企業(yè)法律戰(zhàn)略的概念進(jìn)行了界定，他認(rèn)為：企業(yè)法律戰(zhàn)略是每一位企業(yè)家制定其全部公司戰(zhàn)略的基礎(chǔ)，但是法律本身具有復(fù)雜性，于是法律這項(xiàng)強(qiáng)有力的競(jìng)爭(zhēng)工具往往就被忽視。這種忽視產(chǎn)生的成本是巨大的，法律不僅界定市場(chǎng)，還決定了市場(chǎng)內(nèi)部的游戲規(guī)則。他將法律視為最隱蔽的一種競(jìng)爭(zhēng)戰(zhàn)略工具，法律知識(shí)是一種豐富無比孕育競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的資源，但他并沒有將企業(yè)法律戰(zhàn)略的概念作非常清晰的界定。

事實(shí)上，企業(yè)法律戰(zhàn)略并不是一個(gè)全新的名詞，業(yè)界耳熟能詳?shù)?“知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略”、“專利戰(zhàn)略”、“商標(biāo)戰(zhàn)略”、“企業(yè)訴訟策略” 和 “企業(yè)游說戰(zhàn)略” 等都屬于企業(yè)法律戰(zhàn)略的范疇，只不過它們都是企業(yè)法律戰(zhàn)略的一部分而已。筆者認(rèn)為，企業(yè)法律戰(zhàn)略是指企業(yè)為獲取長(zhǎng)期或暫時(shí)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)而利用現(xiàn)有及未來法律資源、新法規(guī)出臺(tái)和實(shí)施等過程中存在的機(jī)會(huì)所采取的一系列的決策方案及其行動(dòng)，它是企業(yè)從自身?xiàng)l件、法律環(huán)境和競(jìng)爭(zhēng)態(tài)勢(shì)等出發(fā)做出的對(duì)企業(yè)法律資源整體利用的總體部署，其根本目的是增強(qiáng)企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力，獲取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。

企業(yè)法律戰(zhàn)略的類型

圖1 通用的企業(yè)法律戰(zhàn)略模型

對(duì)于企業(yè)法律戰(zhàn)略的類型，已有的大多數(shù)文獻(xiàn)多是研究知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略、專利戰(zhàn)略、訴訟戰(zhàn)略等某一具體的策略，但很少有人對(duì)企業(yè)法律戰(zhàn)略類型進(jìn)行系統(tǒng)的劃分。筆者曾在2009年參考相關(guān)的文獻(xiàn)，結(jié)合資源基礎(chǔ)論的觀點(diǎn)，提出了一個(gè)企業(yè)法律戰(zhàn)略的分類模型，但卻不為企業(yè)界所熟知，在此介紹如下。

從基礎(chǔ)資源論的觀點(diǎn)來看，企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)來源于企業(yè)的所擁有的資源和能力，特別是那些有價(jià)值、稀缺的，難以模仿的戰(zhàn)略性資源。而企業(yè)所擁有的戰(zhàn)略性資源并不僅來自企業(yè)內(nèi)部，也可以來自外部環(huán)境，法律資源完全可以看作企業(yè)的戰(zhàn)略性資源。而企業(yè)外部的法律資源又可以分為兩大類：一類是已經(jīng)成形的現(xiàn)有的法律，另一類是尚未出臺(tái)的未來的法律機(jī)遇。此外，根據(jù)資源論的觀點(diǎn)，企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的具體獲取方式包括兩種基本的途徑：一是利用企業(yè)現(xiàn)有的戰(zhàn)略性資源，二是培育和開發(fā)新的戰(zhàn)略性資源。基于此，將企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的兩種基本獲取方式和法律資源的兩種類型相結(jié)合，就得到了一個(gè)通用的企業(yè)法律戰(zhàn)略選擇模型 （如圖1所示）。在這一模型當(dāng)中，企業(yè)法律戰(zhàn)略可以分為防御型、機(jī)會(huì)型和參與型三種常見的類型。其中，機(jī)會(huì)型法律戰(zhàn)略又包括機(jī)會(huì)Ⅰ型和機(jī)會(huì)Ⅱ型兩種變形。

1.防御型法律戰(zhàn)略

防御型法律戰(zhàn)略是指充分的利用現(xiàn)有法律資源，將之與企業(yè)內(nèi)部的資源、能力相結(jié)合來獲取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，這一優(yōu)勢(shì)更多的體現(xiàn)為一種位置優(yōu)勢(shì)。立法的根本目的在于保護(hù)個(gè)人或團(tuán)體的正當(dāng)權(quán)益不受到侵害，企業(yè)經(jīng)營(yíng)者應(yīng)該熟悉和掌握法律工具來合法的保護(hù)自己的優(yōu)勢(shì)地位?，F(xiàn)有的法律條文當(dāng)中有大量的可供利用的戰(zhàn)略性資源，如知識(shí)產(chǎn)權(quán)、反不當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法、反傾銷法、反壟斷法等。

這一戰(zhàn)略的主要實(shí)施途徑包括以下幾種：一是知識(shí)產(chǎn)權(quán)策略，是指企業(yè)利用知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、版權(quán)和商業(yè)秘密等來通過建立自己的商標(biāo)、品牌、專利等來保護(hù)自己的企業(yè)資產(chǎn)，提高企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力，由于這種行為受到法律的保護(hù)，有一定的強(qiáng)制性和持久性，所以能使企業(yè)在較長(zhǎng)時(shí)期內(nèi)獲取一定的持續(xù)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)；二是訴訟策略，指當(dāng)企業(yè)遇到不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)、傾銷、壟斷等不利的競(jìng)爭(zhēng)態(tài)勢(shì)時(shí)，主動(dòng)利用反不當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法、反傾銷法、反壟斷法等提起法律訴訟，以達(dá)到打擊競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，扭轉(zhuǎn)不利局面之目的，甚至有些企業(yè)會(huì)為了將競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手扼殺在襁褓之中，故意發(fā)起惡意訴訟，試圖利用長(zhǎng)時(shí)間的訴訟成本來拖垮競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，從而保護(hù)自己在市場(chǎng)當(dāng)中已有的優(yōu)勢(shì)地位；三是簽訂保護(hù)性合同，指部分企業(yè)利用合同法與客戶或者供應(yīng)商簽訂排他性的供貨合同來達(dá)到構(gòu)建在市場(chǎng)上的位置優(yōu)勢(shì)，從而使競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手在一定時(shí)期內(nèi) （即合同期內(nèi)）無法超越自己。

2.機(jī)會(huì)型法律戰(zhàn)略

機(jī)會(huì)型法律戰(zhàn)略是指企業(yè)主動(dòng)開發(fā)或利用法律資源中的盲區(qū)而獲取短暫競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的機(jī)會(huì)主義行為。其又可以細(xì)分為兩種類型：一是第二象限中的機(jī)會(huì)Ⅰ型，二是第四象限的機(jī)會(huì)Ⅱ型。

（1）機(jī)會(huì)Ⅰ型法律戰(zhàn)略是指開發(fā)現(xiàn)有法律資源當(dāng)中的漏洞和的界定不清晰來幫助企業(yè)獲得利益的策略。企業(yè)界在這方面其實(shí)積累了較為豐富的經(jīng)驗(yàn)，如跨國(guó)公司利用不同國(guó)家和地區(qū)的稅收不同將利潤(rùn)從稅負(fù)高的地區(qū)轉(zhuǎn)移到稅率低的地區(qū)，從而增加利潤(rùn)，再如近年來在企業(yè)界比較流行的合理避稅策略、利用勞務(wù)派遣等制度來實(shí)施同工不同酬從而降低用工成本等其實(shí)都屬于機(jī)會(huì)Ⅰ型法律戰(zhàn)略。

（2）機(jī)會(huì)Ⅱ型法律戰(zhàn)略是指企業(yè)利用目前尚未有立法約束的空白來獲取超額收益。例如，西方跨國(guó)公司把一些在歐美淘汰或在當(dāng)?shù)厥芊山沟囊恍└呶廴卷?xiàng)目轉(zhuǎn)移到還沒有相關(guān)法規(guī)出臺(tái)，或者相關(guān)立法還比較落后的發(fā)展中國(guó)家。再如，很多外國(guó)汽車公司以我國(guó)還沒有出臺(tái)產(chǎn)品召回法為由，對(duì)我國(guó)的汽車用戶進(jìn)行歧視不將有質(zhì)量缺陷的產(chǎn)品主動(dòng)召回，從而降低成本，獲取高額利潤(rùn)等。

當(dāng)然，機(jī)會(huì)型法律戰(zhàn)略是企業(yè)的一種暫時(shí)性的機(jī)會(huì)主義行為，當(dāng)已有法律制度的不斷完善時(shí)，可能原來所采取的機(jī)會(huì)型法律戰(zhàn)略就會(huì)失效或得到禁止，其所產(chǎn)生的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)也將逐漸消失。但是，隨著社會(huì)的不斷發(fā)展，新生事物會(huì)不斷的出現(xiàn)，原有的法律制度可能無法進(jìn)行規(guī)范，因而需要不斷進(jìn)行調(diào)整。即使在西方各種法律制度非常健全的國(guó)家和地區(qū)中，也存在著很多可以供企業(yè)利用的獲利機(jī)會(huì)。因此，從某種意義上來說，機(jī)會(huì)型法律戰(zhàn)略這種機(jī)會(huì)主義行為可能在企業(yè)中會(huì)永遠(yuǎn)存在。

3.參與型法律戰(zhàn)略

參與型法律戰(zhàn)略是指企業(yè)主動(dòng)開發(fā)未來的法律資源而獲取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的行為，即企業(yè)有意識(shí)的整合各種內(nèi)外部資源來加快推進(jìn)或者有意拖延一些與本行業(yè)、本企業(yè)利害攸關(guān)的新的法規(guī)的出臺(tái)，以塑造對(duì)己有利的法律環(huán)境，獲取一定時(shí)期的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。這種企業(yè)法律戰(zhàn)略形式主要是指企業(yè)政治戰(zhàn)略在法律領(lǐng)域的應(yīng)用，其具體的形式包括以下幾種：例如，通過游說來組織或推進(jìn)某一項(xiàng)專門的立法，像國(guó)內(nèi)汽車召回法律一直醞釀了多年直到2012年才得以出臺(tái)的原因就在于國(guó)內(nèi)汽車廠商以保護(hù)弱小的國(guó)有汽車制造業(yè)為由一直游說相關(guān)部門推遲這一法規(guī)的出臺(tái)；再如，主動(dòng)報(bào)告研究結(jié)果或者出臺(tái)調(diào)查報(bào)告來影響公共輿論，利用社會(huì)輿論來影響某一項(xiàng)與之密切相關(guān)的法律出臺(tái)進(jìn)程等。企業(yè)能夠利用參與型法律戰(zhàn)略來追逐許多戰(zhàn)略目標(biāo)：如鞏固自己已有的市場(chǎng)地位，延長(zhǎng)獲取壟斷收益的時(shí)間，盡可能的利用各種法律手段來減少替代品的進(jìn)入，提高與供應(yīng)商和顧客討價(jià)還價(jià)的能力等。

企業(yè)法律戰(zhàn)略在制定和實(shí)施中應(yīng)注意的問題

盡管企業(yè)法律戰(zhàn)略這一獲得競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的利器并不為人們所熟知，可是其在制定和實(shí)施過程中與別的企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)戰(zhàn)略并沒有太多的不同，但是需要注意以下3點(diǎn)：

1.必須由專業(yè)人士或者專業(yè)團(tuán)隊(duì)來進(jìn)行

一方面，企業(yè)法律戰(zhàn)略的制定需要由同時(shí)精通法律事務(wù)和企業(yè)戰(zhàn)略的復(fù)合型專業(yè)人士或者團(tuán)隊(duì)，只有這樣才能在繁多的法律資源中找到能有幫助企業(yè)獲取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的機(jī)會(huì)，并結(jié)合企業(yè)的實(shí)際情況制定出合適的企業(yè)法律戰(zhàn)略、戰(zhàn)術(shù)。另一方面，因?yàn)榕c各種具體的法律條款息息相關(guān)，稍不注意就很容易引起一些不必要的法律糾紛，所以企業(yè)法律戰(zhàn)略在實(shí)施過程中必須要由法律方面的專業(yè)人士進(jìn)行監(jiān)督和指導(dǎo)，同時(shí)，企業(yè)法律戰(zhàn)略的具體實(shí)施效果也需要有精通企業(yè)戰(zhàn)略的相關(guān)專業(yè)人士來進(jìn)行戰(zhàn)略控制?？傊?，在企業(yè)法律戰(zhàn)略的制定和實(shí)施過程中，同時(shí)精通法律事務(wù)和企業(yè)戰(zhàn)略管理的專業(yè)人士或者專業(yè)團(tuán)隊(duì)是必不可少的。

2.必須采用合法的手段實(shí)施

建立和維護(hù)一個(gè)公開、公正的司法環(huán)境是企業(yè)法律戰(zhàn)略得以實(shí)施的重要前提和保障條件，也是每一家企業(yè)義不容辭的責(zé)任和義務(wù)，因此，企業(yè)在實(shí)施各類法律戰(zhàn)略時(shí)必須嚴(yán)格遵守現(xiàn)有的法律法規(guī)，不得采取任何非法的手段。一方面，企業(yè)在實(shí)施機(jī)會(huì)型法律戰(zhàn)略的時(shí)候，一定要對(duì)現(xiàn)有的以及未來可能出臺(tái)的法律條款進(jìn)行全面的分析，審慎的客觀的評(píng)估其中所隱藏的各種發(fā)展機(jī)會(huì)以及利用該機(jī)會(huì)可能帶來的各種后果，盡量避免采取盡管現(xiàn)在沒有被嚴(yán)令禁止但未來可能被禁止并清算機(jī)會(huì)主義行為，以免得不償失。另一方面，企業(yè)在實(shí)施參與型法律戰(zhàn)略時(shí)，一定不要采取賄賂法律政策制定者、有意篡改研究報(bào)告等不法或者不道德的手段來通過影響某一項(xiàng)具體法規(guī)的出臺(tái)進(jìn)程而謀取利益。

3.慎用訴訟策略，避免惡意訴訟

在企業(yè)法律戰(zhàn)略，特別是防御性法律戰(zhàn)略的實(shí)施中，訴訟策略維護(hù)企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的重要手段，它可以使企業(yè)在遭受不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)、專利侵犯等不法手段時(shí)利用法律來保護(hù)自己的合法權(quán)益。但是，訴訟策略必須要慎用，畢竟訴訟既需要花費(fèi)很多的公司財(cái)力又需要較長(zhǎng)的時(shí)間成本，所以最好在掌握了確鑿證據(jù)的情況下再采取訴訟策略。此外，特別是要避免采取以莫須有的罪名起訴競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手來打擊甚至拖垮競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的惡意訴訟策略，因?yàn)閻阂庠V訟是把雙刃劍，一旦敗訴或者意圖泄露可能會(huì)給公司自身造成難以挽回的巨大損失，而且惡意訴訟行為本身也是不道德的，不值得提倡。

參考資料

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