淺析上市公司不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易

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（大同煤礦集團(tuán)有限公司機(jī)電裝備公司山西大同037003）

一、我國上市公司關(guān)聯(lián)交易的現(xiàn)狀及特點

（一）我國上市公司關(guān)聯(lián)交易的現(xiàn)狀。由于我國上市公司特有的股權(quán)結(jié)構(gòu)（一股獨大居多），使得關(guān)聯(lián)交易成為了一個極為敏感的問題。而在市場發(fā)展歷史上，上市公司為了達(dá)到特定目的利用關(guān)聯(lián)交易大肆轉(zhuǎn)移或者“制造”利潤的現(xiàn)象，曾經(jīng)達(dá)到了泛濫的地步。我國上市公司大部分是原國有企業(yè)改制而成，其中相當(dāng)一部分采取了主體上市，原企業(yè)改造成母公司（集團(tuán)公司）的模式。這種特有的模式便產(chǎn)生了我國上市公司關(guān)聯(lián)交易特有的現(xiàn)狀：關(guān)聯(lián)方通過與上市公司進(jìn)行資產(chǎn)交易把大量優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)注入上市公司，粉飾業(yè)績；或者關(guān)聯(lián)方占用上市公司資金或利用上市公司資信取得貸款；或者替上市公司轉(zhuǎn)移利潤，逃避納稅等等。而最終的受害者卻是廣大中小股東和債權(quán)人。

（二）我國上市公司關(guān)聯(lián)交易特點。關(guān)聯(lián)交易在我國上市公司中普遍存在，多數(shù)集中于上市公司與其母公司之間或與母公司下屬的子公司之間。近幾年來，關(guān)聯(lián)交易從關(guān)聯(lián)購銷發(fā)展到股權(quán)轉(zhuǎn)讓和資產(chǎn)置換，從有形資產(chǎn)的交易發(fā)展到無形資產(chǎn)的交易，形式多樣，愈演愈烈。其具有以下特點：

1.粉飾業(yè)績現(xiàn)象明顯。利潤是企業(yè)擴(kuò)大再生產(chǎn)以及與同行競爭的關(guān)鍵因素，其每年盈利狀況如何，不僅有利于企業(yè)主要目標(biāo)的實現(xiàn)，而且概括了企業(yè)戰(zhàn)略目標(biāo)的實現(xiàn)程度。作為債權(quán)人，其目的是能夠按時收到本金及利息，其投資目的考慮的肯定是企業(yè)的盈利能力以及在同行業(yè)的競爭能力。公司的贏利能力影響到社會公眾對公司的正常評價，影響到公司的價值、股票的價格等。因此，公司管理當(dāng)局常用各種手段粉飾會計報表，如根據(jù)企業(yè)盈利狀況隨意調(diào)整固定資產(chǎn)年限，經(jīng)營欠佳時，有意減少每年的折舊額，可以提高盈余，雖然當(dāng)期會立即產(chǎn)生影響，但必將損害投資者及債權(quán)人的利益。

2.大量收入來自關(guān)聯(lián)方，大量資金也流向關(guān)聯(lián)方。一些上市公司向關(guān)聯(lián)方銷售產(chǎn)品、提供勞務(wù)所得收入已成為他們的主營業(yè)務(wù)收入的重要來源。而在這之中母公司與子公司之間就存在許多不正當(dāng)?shù)慕灰住Ｈ缭阡N售商品過程中用不開發(fā)票的手段來逃稅。在關(guān)聯(lián)交易中，交易價格的確定是關(guān)鍵要素，它是衡量關(guān)聯(lián)交易是否公平合理的主要判別標(biāo)準(zhǔn)。有些關(guān)聯(lián)交易價格不透明，導(dǎo)致很多不公平交易逃脫法律制裁。

3.資金占用與擔(dān)?，F(xiàn)象突出。大股東占款問題已成為我國證券市場的一大痼疾，占款現(xiàn)象在監(jiān)管部門的三令五申中并未得到有效控制。2011年年報顯示，大股東占用上市公司資金的問題依舊嚴(yán)重。一方面是占款絕對總額下降速度緩慢，另一方面是部分公司2011年年末對大股東的應(yīng)收賬款、其他應(yīng)收款余額同比增加。

4.關(guān)聯(lián)交易的行業(yè)特征明顯。關(guān)聯(lián)交易主要出現(xiàn)在一些資本密集型、集團(tuán)化的企業(yè)，由于其資產(chǎn)規(guī)模龐大以及子分公司眾多，尤其是子分公司為產(chǎn)品供應(yīng)商上下游的情況下，企業(yè)更傾向于關(guān)聯(lián)交易，從而達(dá)到操縱企業(yè)利潤的目的。

二、上市公司關(guān)聯(lián)交易存在的問題

一般來說，關(guān)聯(lián)交易有利有弊，但是其自身隱藏著眾多的問題，通過定價、資產(chǎn)置換等交易事項，關(guān)聯(lián)方人為操縱利潤，粉飾業(yè)績，對股票市場、投資者及廣大中小股東利益造成嚴(yán)重?fù)p害。

（一）對上市公司自身的影響。主要表現(xiàn)在以下三個方面：第一，上市公司過分依賴關(guān)聯(lián)方，其經(jīng)營自主權(quán)受到很多限制。當(dāng)供應(yīng)商為上下游的關(guān)系，且購買方主要是關(guān)聯(lián)方時，往往會使企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績受到嚴(yán)重影響。第二，增加了企業(yè)的財務(wù)風(fēng)險。在資金擔(dān)保合同和貸款中，企業(yè)向關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保、貸款的數(shù)量遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于關(guān)聯(lián)方向其提供的擔(dān)保額和貸款額。在關(guān)聯(lián)方不能到期還款時，企業(yè)往往承擔(dān)較大的財務(wù)風(fēng)險，甚至面臨資不抵債的情況，甚至導(dǎo)致企業(yè)破產(chǎn)。第三，企業(yè)通過制定較低的交易價格進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，對供貨方來說，可以降低企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績，減少企業(yè)的稅收負(fù)擔(dān)，對于虧損的關(guān)聯(lián)方，企業(yè)經(jīng)營業(yè)績提高，會誤導(dǎo)投資者作出錯誤決策。

（二）關(guān)聯(lián)交易對中小股東投資者的影響。處于控股地位的大股東利用表決權(quán)優(yōu)勢，對關(guān)聯(lián)交易事先作出安排，為了追求自身利益的最大化，往往會犧牲中小股東和投資者的利益，甚至以上市公司的整體利益為代價。

（三）不公平的關(guān)聯(lián)交易對市場的不利影響。第一，從市場監(jiān)管機(jī)構(gòu)的角度看，關(guān)聯(lián)交易的存在使上市公司與關(guān)聯(lián)方資本相互抵消，造成虛假資本、股份壟斷和經(jīng)營缺乏透明度等問題。不僅損害市場資源的有效配置，而且會對我國的股票市場產(chǎn)生影響。第二，從市場中介機(jī)構(gòu)的角度看，由于中介機(jī)構(gòu)常常會介入關(guān)聯(lián)交易，負(fù)擔(dān)有關(guān)交易的評估、審計、法律等職責(zé)，如果關(guān)聯(lián)交易過于復(fù)雜、隱蔽，或交易雙方有意欺詐，其結(jié)果不僅會導(dǎo)致中介機(jī)構(gòu)面臨巨大的執(zhí)業(yè)風(fēng)險，也為其發(fā)展埋下了巨大隱患。第三，從市場自身的角度看，市場的發(fā)展應(yīng)該遵循誠實信用原則，虛假關(guān)聯(lián)交易的存在，不僅嚴(yán)重破壞我國市場的發(fā)展，而且對金融業(yè)的發(fā)展會帶來沉重打擊。

三、我國上市公司出現(xiàn)不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的影響因素

經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展促使企業(yè)逐步實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化、集團(tuán)化，下屬子分公司也愈來愈多，導(dǎo)致不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易更加頻繁。影響不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的因素，主要表現(xiàn)在以下方面：

（一）經(jīng)濟(jì)體制方面的因素。我國處于從計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌過渡時期，存在政府干預(yù)與市場調(diào)節(jié)的雙軌制，嚴(yán)重影響了關(guān)聯(lián)交易的公平性。首先，企業(yè)的改制導(dǎo)致國有資本仍然占據(jù)主導(dǎo)地位，其行政影響力依然占據(jù)主導(dǎo)地位。其次，計劃經(jīng)濟(jì)的觀念在管理者的思想中根深蒂固，往往是多年以前的內(nèi)部交易價格在關(guān)聯(lián)交易中仍然具有很高的參考價值，幾乎不受時間的考驗和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響。第三，市場經(jīng)濟(jì)在我國發(fā)展還不成熟以及信息傳遞的緩慢性，企業(yè)經(jīng)常會用一種“超市場”的支配力量對企業(yè)的關(guān)聯(lián)交易作出事前安排。

（二）立法因素。立法滯后，使不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易失去了相應(yīng)的法律制約。我國未能充分汲取西方發(fā)達(dá)國家對關(guān)聯(lián)交易治理的先進(jìn)經(jīng)驗，加之對其研究及發(fā)展方向預(yù)測的滯后性，導(dǎo)致了立法滯后性。另外，雖然我國已經(jīng)零散的頒布了一系列的規(guī)定，但是新的關(guān)聯(lián)交易方法和手段層出不窮，變化多樣，相關(guān)立法工作不能及時作出反應(yīng)。

四、規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的措施

（一）制定相關(guān)法律法規(guī)，規(guī)范細(xì)化關(guān)聯(lián)交易。1999年以來，證監(jiān)會出臺了《上市公司與控股股東在人員、財務(wù)、資產(chǎn)上嚴(yán)格分開的規(guī)范措施》，對于避免上市公司因關(guān)聯(lián)交易過多而缺乏獨立性，以及制約控股股東利用關(guān)聯(lián)交易等方式操縱上市公司利潤從而損害中小股東利益等現(xiàn)象起到了重要作用。從該項措施出臺之后上市的幾十家上市公司的情況看，絕大多數(shù)都能夠按照上述原則進(jìn)行運作，但由于各種原因，不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易問題依然存在。本文認(rèn)為主要應(yīng)從以下方面進(jìn)行規(guī)范：1.關(guān)聯(lián)方的明確定義。關(guān)聯(lián)方的界定是鑒別關(guān)聯(lián)交易的關(guān)鍵因素，應(yīng)從法律法規(guī)層面對其規(guī)范，避免各種人為因素主觀判斷的干擾。2.關(guān)聯(lián)交易的范圍。關(guān)聯(lián)交易的范圍也應(yīng)該從法律法規(guī)層面加以明確規(guī)定。3.關(guān)聯(lián)交易信息的披露。信息披露充分與否，對投資者等做出科學(xué)合理的決策具有重要作用，對公司的經(jīng)營管理也會產(chǎn)生一定的影響。對于信息的披露應(yīng)充分說明形成的原因、結(jié)果以及影響。4.關(guān)聯(lián)方以及各方高級管理人員的獨立性。關(guān)聯(lián)方必須保持高度的獨立性，只有這樣才能使關(guān)聯(lián)交易具有市場公平性；另外高級管理人員也必須保持高度的獨立性，對其違法行為應(yīng)加大處罰力度。5.關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管。應(yīng)成立關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管部門，對企業(yè)違背市場原則、顯失公平的關(guān)聯(lián)交易等加大監(jiān)管和處罰力度。

（二）關(guān)聯(lián)方的范圍界定應(yīng)更明確、更廣泛。我國《企業(yè)會計準(zhǔn)則》中給出的“關(guān)聯(lián)方”的定義為：在企業(yè)財務(wù)和經(jīng)營決策中有能力直接或間接控制、共同控制另一方，或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊懢涂梢暈椤瓣P(guān)聯(lián)方”，這與國際上通行的關(guān)聯(lián)方定義基本相同。有區(qū)別的是：第一，我國會計準(zhǔn)則中未將受主要投資個人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員重大影響的其他企業(yè)作為關(guān)聯(lián)方，而國際會計準(zhǔn)則則視其為關(guān)聯(lián)方；第二，我國會計準(zhǔn)則僅將同受某一個企業(yè)或同受某一個人直接控制的兩方或多方之間視為關(guān)聯(lián)方，而國際會計準(zhǔn)則中將受一個人影響的兩方或多方之間的關(guān)系就視為關(guān)聯(lián)方。

這種與國際間微小的差別，卻使得關(guān)聯(lián)交易的伸縮性很大，導(dǎo)致交易過程、交易的公平性等都存在很大的缺陷，我國應(yīng)該參照國際會計準(zhǔn)則，結(jié)合我國實際，對關(guān)聯(lián)交易的法律法規(guī)等進(jìn)行明確細(xì)化，尤其更應(yīng)該明確對關(guān)聯(lián)交易信息披露的規(guī)定，明確雙方各自的責(zé)任，加大處罰力度，保障關(guān)聯(lián)交易的公平性和合法性，促進(jìn)企業(yè)之間的公平競爭。

（三）嚴(yán)格限制大股東占用公司資金。我國監(jiān)管機(jī)構(gòu)曾發(fā)布通知限制大股東占用上市公司資金。但規(guī)定公布后仍有一些公司股東不遵守規(guī)定致使金融市場混亂，加大了出現(xiàn)不公平交易的可能。在以后的工作中應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對這些大股東的監(jiān)督。上市公司與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方的資金往來，控股股東及其他關(guān)聯(lián)方與上市公司發(fā)生的經(jīng)營性資金往來中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制占用上市公司資金?？毓晒蓶|及其他關(guān)聯(lián)方不得要求上市公司為其墊支工資、福利、保險、廣告等成本費用和其他支出。

（四）嚴(yán)格加強(qiáng)披露原則，實質(zhì)重于形式。關(guān)聯(lián)交易必須具有足夠的透明度，使少數(shù)股東和投資者能夠予以監(jiān)督。為此，需要對關(guān)聯(lián)交易事項進(jìn)行充分的說明和披露。表現(xiàn)在以下方面：1.企業(yè)經(jīng)營性質(zhì)或類型、注冊資本及其變化。2.企業(yè)主營業(yè)務(wù)及其他業(yè)務(wù)的交易事項及所占比例。3.所持股份或權(quán)益及其變化。在發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的情況下，上市公司應(yīng)當(dāng)在會計報表附注中披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系的性質(zhì)、交易類型及其交易要素，這些要素一般包括：1.交易金額或相應(yīng)比例；2.未結(jié)算項目的金額或相應(yīng)比例；3.定價政策。對于定價政策的披露，企業(yè)必須依據(jù)當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)政策以及市場的變化，充分、合理的說明定價的形成機(jī)制和依據(jù)。當(dāng)然，畢竟信息披露制度屬于提前防范，往往滯后于層出不窮的關(guān)聯(lián)交易。比如說近年來，關(guān)聯(lián)交易出現(xiàn)了非關(guān)聯(lián)化的趨勢，也就是說，表面看來，交易方不是關(guān)聯(lián)方，但由于利益的驅(qū)動，卻促使了非關(guān)聯(lián)方變成了關(guān)聯(lián)方。因此，在關(guān)聯(lián)交易的信息披露上可采用實質(zhì)重于形式的披露原則。

五、結(jié)論

由于上市公司對我國經(jīng)濟(jì)建設(shè)和發(fā)展起著十分重要的作用，所以加強(qiáng)對上市公司的監(jiān)管防止其出現(xiàn)不公平的交易就成了關(guān)鍵。規(guī)范上市公司的關(guān)聯(lián)交易對穩(wěn)定整個證券市場意義重大。只有建立健全上市公司關(guān)聯(lián)交易準(zhǔn)則，規(guī)范關(guān)聯(lián)交易才能使我國企業(yè)在國內(nèi)國際經(jīng)濟(jì)環(huán)境中站穩(wěn)腳跟，為企業(yè)提供更好的生存空間和競爭優(yōu)勢。