上市公司互保、連環(huán)互保問題與商業(yè)銀行債權(quán)安全

董克清

一、互保、連環(huán)互保問題的引出

從本世紀(jì)初開始，我國上市公司涌現(xiàn)出一連串駭人聽聞的區(qū)域性擔(dān)保圈（連環(huán)互保），從福建擔(dān)保圈、新疆擔(dān)保圈、深圳擔(dān)保圈、上海擔(dān)保圈，到2012年浙江爆發(fā)的浙江擔(dān)保圈。本無任何關(guān)聯(lián)的上市公司由于資金的原因，通過連環(huán)互保方式而產(chǎn)生聯(lián)系，涉及范圍廣、金額大。此種情況下，一旦遇到宏觀經(jīng)濟(jì)緊縮、內(nèi)部現(xiàn)金流緊張等問題，其中的一家上市公司陷入資金鏈斷裂的危機(jī)，致使多家甚至幾十家上市公司陷入泥潭，從而引發(fā)多米諾骨牌效應(yīng)，將風(fēng)險(xiǎn)擴(kuò)散至其他涉及擔(dān)保的上市公司，從而引發(fā)上市公司債務(wù)違約危機(jī)，銀行債權(quán)安全因此而受到嚴(yán)重的影響。據(jù)上交所和深交所公開的上市公司信息披露，截止到2012年12月為止，2012年涉及上市公司互保的臨時公告多達(dá)61個；牽涉41家上市公司，而這僅僅是公開的簽署互保協(xié)議的一小部分上市公司。這種看似合理合法的互保制度、互保行為已然成為上市公司與利益相關(guān)方——商業(yè)銀行的惡疾。

二、互保、連環(huán)互保的定義、類型及原因分析

1.互保、連環(huán)互保的定義

互保就是企業(yè)之間對等為對方提供保證擔(dān)保貸款，當(dāng)一方到期無法償還銀行債務(wù)時，另一方需承擔(dān)連帶還款責(zé)任。連環(huán)互保是指多家企業(yè)相互擔(dān)保，交織形成互保鏈、網(wǎng)、圈，若干個債務(wù)人和債權(quán)人之間形成復(fù)雜債權(quán)債務(wù)關(guān)系的擔(dān)保行為。

2.互保、連環(huán)互保的類型

互保包括兩種類型，一種是擔(dān)保雙方簽訂互保協(xié)議，規(guī)定一定金額范圍內(nèi)、一定期限內(nèi)的擔(dān)保事項(xiàng)；另一種是沒有簽訂互保協(xié)議，但在不同的時間為對方提供不同期限和金額的擔(dān)保。

連環(huán)互保的類型較為復(fù)雜，以鏈形互保鏈、環(huán)形互保鏈較為常見。我們以3個公司為例作一般性的分析。鏈形互保鏈即公司A為公司B擔(dān)保，公司B為公司A、C擔(dān)保，公司C為公司B擔(dān)保。環(huán)形互保即公司A為公司B擔(dān)保，公司B為公司C擔(dān)保，公司C為公司A擔(dān)保；反過來，C公司可能又為B公司擔(dān)保，B公司又為A公司擔(dān)保。更復(fù)雜的連環(huán)互保是在這個基礎(chǔ)上做延伸，形成涉及更多數(shù)量公司，互保關(guān)系更復(fù)雜的鏈形、環(huán)形或圈形，如常見的T字形(見圖4）互保鏈和“金字塔”形的互保（見圖5）。

3.互保的原因分析

（1）上市公司信貸融資需求

上市公司互保行為的目的就在于雙方相互擔(dān)保，以便于都能順利地從銀行獲取貸款。由于上市公司具有較強(qiáng)的經(jīng)營能力、較高的信譽(yù)，是各大商業(yè)銀行爭搶的“黃金客戶”。商業(yè)銀行為了確保資金的安全流動、控制貸款的風(fēng)險(xiǎn)，往往只要求上市公司提供保證擔(dān)保即可，保證擔(dān)保即意味著擔(dān)保方承擔(dān)無限連帶責(zé)任擔(dān)保。上市公司習(xí)慣于找上市公司或關(guān)聯(lián)公司作互保公司，而商業(yè)銀行對擔(dān)保主體和被擔(dān)保主體的擔(dān)保能力和償債能力，以及復(fù)雜的債權(quán)債務(wù)關(guān)系疏于判斷，在客觀上縱容了上市公司連環(huán)擔(dān)保行為的發(fā)生，亦為連環(huán)互保風(fēng)險(xiǎn)無限擴(kuò)大埋下了伏筆。

（2）非公允的關(guān)聯(lián)交易掏空上市公司

上市公司尋找的擔(dān)保方一般都是關(guān)聯(lián)方或者關(guān)系方，這些公司和上市公司有著千絲萬縷的聯(lián)系。控股股東或股東附屬公司和上市公司之間的互保、上市公司和子公司之間的互保、上市公司子公司之間的互保、上市公司和其他有業(yè)務(wù)往來的上市公司或非上市公司之間的互保。緊密而又復(fù)雜的關(guān)聯(lián)關(guān)系交織在一起，而上市公司往往成為提款機(jī)或替罪羊，許多公司通過股東利益輸送等各種非公允的關(guān)聯(lián)交易，掏空上市公司、騙取銀行信貸資金。

（3）擔(dān)保法律法規(guī)不健全

對上市公司互保、連環(huán)互保行為缺乏法律意義上的界定，對于哪些互保行為是合法的，哪些互保行為是不合法的，什么樣的互保方式是有效的等問題缺乏明確規(guī)定，而上市公司互保、連環(huán)互保的金額、期限、擔(dān)保方與被擔(dān)保方之間的關(guān)系更加缺乏明細(xì)的規(guī)定。

三、互保、連環(huán)互保存在的問題及主要風(fēng)險(xiǎn)

從最早有關(guān)擔(dān)保的《民法通則》，到后來《公司法》、《證券法》、《商業(yè)銀行法》里面的有關(guān)擔(dān)保的條款，再到其后頒布的《擔(dān)保法》等都為擔(dān)保提供了一些法律支持。

從證監(jiān)會于2000年6月發(fā)布的《關(guān)于上市公司為他人擔(dān)保有關(guān)問題的通知》到2003年8月發(fā)布的《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知》，再到2006年1月起執(zhí)行的《關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔(dān)保行為的通知》，規(guī)范上市公司擔(dān)保行為的法律法規(guī)層出不窮，但是監(jiān)管效果卻并不明顯。而上市公司互保、連環(huán)互保行為不斷地引發(fā)一輪又一輪債務(wù)危機(jī)的發(fā)生。

互保作為擔(dān)保中的一種特殊形式，可以作為一種有效的融資輔助手段，而運(yùn)用不當(dāng)，則會給上市公司帶來巨大的負(fù)面影響。具體表現(xiàn)在以下兩個方面：

第一，上市公司互保對象的問題。從銀行發(fā)放擔(dān)保貸款的實(shí)踐中，我們發(fā)現(xiàn)互保的雙方絕大部分都存在很強(qiáng)的關(guān)聯(lián)關(guān)系。具體包括：互保雙方是控股股東和上市公司、上市公司和子公司或參股公司、上市公司子公司和子公司、上下游公司、親戚公司和朋友公司等。

第二，互保的額度問題。公司在選擇融資方式時一般都遵循所謂的“啄食順序理論”（The Pecking Order Theory），即公司融資將根據(jù)成本由低到高的順序，遵循公司籌資先依靠內(nèi)部融資，再求助于外部融資；在外部融資中，公司一般優(yōu)先選擇債務(wù)融資，如銀行貸款，在銀行貸款融資中，公司偏向于保證擔(dān)保融資。一方面，公司缺乏抵押物、質(zhì)押物，或者抵押物與質(zhì)押物不足；另一方面，銀行固有的“惰性”，為了節(jié)省調(diào)研費(fèi)用、降低交易費(fèi)用，缺乏對公司的盈利能力、償債能力進(jìn)行核實(shí)和審查。互保作為是一種信用創(chuàng)新模式，一種融資機(jī)制，具備放大公司信用的功能。對上市公司而言，可以從銀行超額獲取貸款；對商業(yè)銀行而言，可以有效提升業(yè)務(wù)量、擴(kuò)大市場份額，但是也極

法 律易擴(kuò)大信貸風(fēng)險(xiǎn)。

由于存在以上兩個問題，超額擔(dān)保、虛化擔(dān)保極易產(chǎn)生互保、連環(huán)互保信貸風(fēng)險(xiǎn)。另外，多頭授信問題也十分嚴(yán)峻，具體表現(xiàn)在“一對多、多對一”，即一家商業(yè)銀行向多家互保組的上市公司授信、多家商業(yè)銀行向同一互保組的上市公司授信，因此將會產(chǎn)生授信過度問題。

四、從或有負(fù)債和經(jīng)濟(jì)資本的角度分析互保與債權(quán)安全的關(guān)系

1.從或有負(fù)債的角度分析

對商業(yè)銀行來說，擔(dān)保是規(guī)避、轉(zhuǎn)嫁信貸風(fēng)險(xiǎn)的工具之一，其目的是為了可以有效收回到期的貸款本息。而互保往往擴(kuò)大了擔(dān)保雙方的信用，整體來看也增加了雙方或有負(fù)債的比例。而互保產(chǎn)生或有負(fù)債是否發(fā)生損失，結(jié)果具有不確定性，互保貸款是否會產(chǎn)生損失取決于許多因素，包括宏觀經(jīng)濟(jì)政策、突發(fā)事件的出現(xiàn)、互保企業(yè)的經(jīng)營狀況、財(cái)務(wù)狀況、管理者的管理能力等。而且，影響或有負(fù)債結(jié)果不確定性的因素是企業(yè)不能控制的。另外，互保產(chǎn)生的或有負(fù)債在各種因素下容易轉(zhuǎn)換成真實(shí)負(fù)債，并且這種轉(zhuǎn)換率隨著時間推移在不斷提高，或有負(fù)債轉(zhuǎn)換成上市公司的真實(shí)負(fù)債，使得資產(chǎn)負(fù)債率提高，財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)加大。

擔(dān)保產(chǎn)生的或有負(fù)債是有可能發(fā)生的債務(wù)，按我國《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則》和《企業(yè)會計(jì)制度》對或有負(fù)債的規(guī)定，只有預(yù)計(jì)很可能發(fā)生損失并且金額能可靠計(jì)量，才能在報(bào)表中予以披露和反映，否則只需作為報(bào)表附注予以披露。這些沒有記錄在會計(jì)報(bào)表中的，由互保產(chǎn)生的或有負(fù)債一旦成為真實(shí)負(fù)債，就會影響企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況，影響企業(yè)的流動資金變現(xiàn)能力，導(dǎo)致企業(yè)短期或長期償債負(fù)擔(dān)加重，最后有可能因?yàn)橘Y不抵債而導(dǎo)致破產(chǎn)。

第二，互保產(chǎn)生的或有負(fù)債對企業(yè)現(xiàn)金流量也有影響。互保其實(shí)也意味著互保雙方都是銀行的債務(wù)人，發(fā)生債務(wù)違約的可能性加大，一旦有一方違約，則另一方需履行擔(dān)保責(zé)任，此時或有負(fù)債變成真實(shí)負(fù)債，必然對企業(yè)生產(chǎn)、經(jīng)營、銷售中的現(xiàn)金流產(chǎn)生影響，造成企業(yè)現(xiàn)金短缺現(xiàn)象，制約企業(yè)發(fā)展，甚至引起擔(dān)保企業(yè)破產(chǎn)，銀行債權(quán)安全堪憂。

2.從經(jīng)濟(jì)資本的角度分析

經(jīng)濟(jì)資本又稱風(fēng)險(xiǎn)資本，是指在給定的置信水平下，銀行用來抵御由風(fēng)險(xiǎn)帶來的非預(yù)期損失的資本量。為了彌補(bǔ)商業(yè)銀行的非預(yù)期損失所需要的資本，它是根據(jù)銀行資產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)程度的大小計(jì)算出來的，其計(jì)算公式為：經(jīng)濟(jì)資本=信用風(fēng)險(xiǎn)的非預(yù)期損失+市場風(fēng)險(xiǎn)的非預(yù)期損失+操作風(fēng)險(xiǎn)的非預(yù)期損失。

經(jīng)濟(jì)資本管理基于資本具有稀缺性和成本的特征，必須強(qiáng)調(diào)對資本的回報(bào)并充分考慮到資本所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)現(xiàn)收益、風(fēng)險(xiǎn)以及成本的統(tǒng)一。經(jīng)濟(jì)資本管理體系主要由三個部分構(gòu)成：一是經(jīng)濟(jì)資本的計(jì)量，二是經(jīng)濟(jì)資本的預(yù)算分配制度，三是以經(jīng)濟(jì)增加值（EVA）和經(jīng)風(fēng)險(xiǎn)因素調(diào)整的經(jīng)濟(jì)資本回報(bào)率（RAROC）為核心的績效考核制度。

由此可見，互保作為商業(yè)銀行授信所依托的保證，信用風(fēng)險(xiǎn)非預(yù)期損失必然存在，并蘊(yùn)含著巨大的信貸違約風(fēng)險(xiǎn)，銀行的債權(quán)存在不安全的隱患。經(jīng)濟(jì)資本管理要求銀行能夠運(yùn)用量化技術(shù)精確地測算上市公司互保貸款未來一段時間內(nèi)的非預(yù)期損失大小，并據(jù)此衡量業(yè)務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)成本和股東價值增值能力。商業(yè)銀行可通過測算互保貸款交易的違約敞口、客戶的違約率、違約損失率三個關(guān)鍵風(fēng)險(xiǎn)指標(biāo)，以及這些風(fēng)險(xiǎn)因素綜合作用結(jié)果的預(yù)期損失和非預(yù)期損失，來制定互保貸款的決策。從本質(zhì)上說，商業(yè)銀行從經(jīng)濟(jì)資本管理角度發(fā)放互保貸款，實(shí)質(zhì)就是控制風(fēng)險(xiǎn)，是建立了風(fēng)險(xiǎn)約束和經(jīng)濟(jì)資本回報(bào)率約束兩個機(jī)制，從而保證銀行發(fā)放互保貸款的債權(quán)安全。

五、商業(yè)銀行保證債權(quán)安全的方法

在商業(yè)銀行發(fā)放保證擔(dān)保貸款時，重點(diǎn)要把握兩點(diǎn)。第一，增加“物的擔(dān)?！北壤?，即提高質(zhì)押、抵押等擔(dān)保份額，減少保證擔(dān)保標(biāo)的的比例和份額，降低上市公司對保證擔(dān)保的依賴和偏好。第二，密切關(guān)注上市公司的三大財(cái)務(wù)報(bào)表及披露的對外擔(dān)保公告，對外擔(dān)?？傤~/凈資產(chǎn)這個指標(biāo)最能反映企業(yè)真實(shí)的擔(dān)保能力，如果該比例過大，銀行應(yīng)該立刻停止發(fā)放擔(dān)保貸款。同時，要尤其重視上市公司的現(xiàn)金流量表，防止出現(xiàn)企業(yè)經(jīng)營凈現(xiàn)金流入量小于零的情況下發(fā)放銀行保證貸款，保證銀行債權(quán)安全。

從商業(yè)銀行內(nèi)部角度分析，主要把握兩方面。第一，內(nèi)部制度設(shè)計(jì)。對互保、連環(huán)互保貸款的清償要承擔(dān)一定的清償責(zé)任，以此激勵和約束商業(yè)銀行充分利用其信息優(yōu)勢主動識別有關(guān)互保、連環(huán)互保的上市公司的貸款風(fēng)險(xiǎn)。第二，應(yīng)該增強(qiáng)內(nèi)控機(jī)制。為連環(huán)擔(dān)保制定更為嚴(yán)格的風(fēng)險(xiǎn)控制措施，各銀行之間應(yīng)加強(qiáng)合作，加強(qiáng)信息的交流，避免信息不對稱造成連環(huán)擔(dān)保、惡意騙貸。商業(yè)銀行和互保雙方之間應(yīng)保持及時溝通，加強(qiáng)對被擔(dān)保方財(cái)務(wù)狀況的監(jiān)督，建立共同防范風(fēng)險(xiǎn)的平臺，從而從根本上消除銀行債權(quán)安全的隱患。