以《公司法》規(guī)范貫通供銷合作社的改革與發(fā)展

文/梁 軍

改革開放三十多年來，我國經(jīng)濟(jì)方式已逐步與國際接軌，并有自己的特色。因此，今天供銷合作社的改革發(fā)展，并不需要摸著石頭過河，因為橋梁早已在河上架著，渡輪也早在河面上往來，這個橋梁和渡輪，就是《中華人民共和國公司法》?！豆痉ā凡粌H僅是處理公司事務(wù)糾紛的法律準(zhǔn)則，更是實施公司操作的行為規(guī)范和系統(tǒng)方法。我國《公司法》確立于1993年，是由分散的各類型企業(yè)法集中而成，經(jīng)多次修改，已逐漸完善。

我國的供銷合作社，是在1953年農(nóng)業(yè)合作化高潮時創(chuàng)立的，其宗旨是工農(nóng)聯(lián)盟，以商扶農(nóng)提高生產(chǎn)力改善人民生活，也同時對民族資本主義工商業(yè)進(jìn)行社會主義改造，其股本構(gòu)成有國家、集體和個人三個方面，故稱為合作社。同樣性質(zhì)的還有金融合作社，也就是農(nóng)村信用合作社，這當(dāng)時又是農(nóng)民的互助基金會。今天，農(nóng)村信用合作社已改名為農(nóng)村商業(yè)銀行以銀行業(yè)的制度法律法規(guī)去操作，供銷合作社則應(yīng)按公司法去操作，同是這個道理。

公司的定義和供銷合作社的性質(zhì)

什么叫公司？公司的英文名叫company，大型的公司為componation，其原意直譯為中文即是 “伙伴”。公司的經(jīng)濟(jì)形式起源于歐洲公元十世紀(jì)，我國引進(jìn)公司形式是在晚清李鴻章主政的洋務(wù)運(yùn)動“改革開放”時期，將company譯為中文“公司”，寓意深刻： “公”是指公有、公眾、共同之意，而 “司”則是個動詞，指操作，如操作機(jī)車的人叫司機(jī)，主持儀式的人叫司儀，辦理法律的部門叫司法部，單位內(nèi)部的分工則各司其職。因此， “公司” 之意則是 “合伙操作”， 即是 “合作”，將company譯為公司，已括述其內(nèi)涵和社會責(zé)任。如此，若將合作社譯成英文，也就是company！因此，公司與合作社并無本質(zhì)區(qū)別，我國將其區(qū)別開來，是基于歷史的原因和當(dāng)時政策的用意。

公司如何界定？ 《公司法》的定義為： “有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人。有限責(zé)任公司，股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。股份有限公司，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股本為限對公司的承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！迸c此不同的是，我國的個體工商戶和合伙企業(yè)，則屬自然人而不屬企業(yè)法人，其對企業(yè)的債務(wù)是無限責(zé)任的，是 “無限私司”。

什么叫法人？法人是指依法登記成立的人格化社會團(tuán)體。法人分為企業(yè)型和外企業(yè)型兩大類，外企業(yè)型的法人主要有政府機(jī)關(guān)法人，社會團(tuán)體法人，事業(yè)單位法人，外企業(yè)法人的經(jīng)濟(jì)責(zé)任不是有限的而是無限的。那么，不稱為公司的供銷合作社，是一個經(jīng)濟(jì)型的事業(yè)單位，其經(jīng)濟(jì)責(zé)任是有限的還是無限的？

集團(tuán)公司的經(jīng)營范圍和組織結(jié)構(gòu)

東莞市供銷合作聯(lián)社實質(zhì)上是一個集團(tuán)公司，當(dāng)今的經(jīng)營范圍已不限于供銷，而是供產(chǎn)銷，包括廢品回收、再生資源、食品加工、商場超市、系統(tǒng)物流及地產(chǎn)物業(yè)等，若以集團(tuán)公司的形式管理，轄下應(yīng)設(shè)五大母公司，各母公司下設(shè)分公司和子公司，集團(tuán)公司不是企業(yè)法人，而其母公司和子公司則是企業(yè)法人。其相關(guān)法律依據(jù)來自 《企業(yè)集團(tuán)登記管理暫行規(guī)定》，主要為：

“第三條：企業(yè)集團(tuán)是指以資本為主要聯(lián)結(jié)紐帶的母子公司為主體，以集團(tuán)章程為共同行為規(guī)范的母公司、子公司參股公司及其他成員企業(yè)或機(jī)構(gòu)共同組成的具有一定規(guī)模的企業(yè)法人聯(lián)合體。企業(yè)法人不具有企業(yè)法人資格”;“第四條………事業(yè)單位法人，社會團(tuán)體法人也可以成為企業(yè)集團(tuán)成員”。

如此，供銷合作聯(lián)社盡管其社會身份是事業(yè)單位法人，但其實質(zhì)上是一個經(jīng)濟(jì)實體，故應(yīng)按集團(tuán)公司的方式行事。其分布于各鎮(zhèn)區(qū)的供銷合作分社是集團(tuán)公司的管理分部，同樣不屬企業(yè)法人。

與供銷合作社性質(zhì)相似的是當(dāng)今東莞的農(nóng)村社區(qū)股份經(jīng)濟(jì)合作社。2001年時，東莞的農(nóng)村逐步實行村改居，其作法是將農(nóng)村的集體財產(chǎn)量化到個人，成為個人股份，然后以這些股份組成股份經(jīng)濟(jì)合作社，當(dāng)時這些合作社是以公司性質(zhì)的身份領(lǐng)取企業(yè)法人工商執(zhí)照，并依法繳納營業(yè)稅和所得稅，故其領(lǐng)導(dǎo)班子稱為董事會，法定代表人則叫董事長。如此實行后發(fā)覺不當(dāng)，因為農(nóng)村的主要財產(chǎn)是土地和地上的建筑物，而土地所有權(quán)是不能買賣的，建筑物的產(chǎn)權(quán)也與土地聯(lián)系在一起，故不能作公司對待，于是自2006年起，根據(jù)“廣東省農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織管理規(guī)定”的作法，全部農(nóng)村股份經(jīng)濟(jì)合作社撤銷了在工商的登記，改為在農(nóng)業(yè)局登記，沒有營業(yè)執(zhí)照，只有組織編號，董事會改稱為理事會。如此，農(nóng)村股份經(jīng)濟(jì)合作社就是介乎于社會團(tuán)體法人與企業(yè)法人之間，但其投資或參股的企業(yè)則是企業(yè)法人， 《公司法》所轄。東莞的供銷合作社性質(zhì)也正是如此，依然保持其扎根的農(nóng)村的特性。

供銷合作聯(lián)社下屬公司企業(yè)法人的資本構(gòu)成與股東權(quán)利

公司的股東組合應(yīng)是由發(fā)起人選擇確定，供銷合作社的股份宜超過51%以控股。在這前提下，應(yīng)吸取有利于業(yè)務(wù)開展的社會團(tuán)體，企業(yè)和個人入股，無論是商業(yè)企業(yè)和加工企業(yè)均可吸收外資企業(yè)入股，吸收外資有利于供銷渠道范圍拓展，尤其是引入其嚴(yán)謹(jǐn)?shù)墓芾碇贫群蜕鐣?zé)任的管理理念，使企業(yè)的經(jīng)營管理現(xiàn)代化和穩(wěn)健化。

對于股東的出資方式， 《公司法》第二十七條規(guī)定： “股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價，并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外?！?/p>

如此，各方股東出資后應(yīng)組成股東會，選舉出董事會，任命經(jīng)理人，依法行使股東權(quán)利運(yùn)作企業(yè)。

《公司法》第一百四十八條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律，行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)”。由此可見，若實行公司制度，將對過去一些負(fù)責(zé)人的灰色行為形成制衡，故改革的阻力必然來自領(lǐng)導(dǎo)層，應(yīng)予自律。

公司的社會責(zé)任與有限公司的利與弊

我國從1987年1月1日起施行的《民法通則》第四、六、七條對企業(yè)法人的社會責(zé)任早有規(guī)定，主要為：自愿、公平、等價、有償、誠實信用、遵守法律、尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經(jīng)濟(jì)計劃，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序。

《公司法》第五條規(guī)定： “公司從事經(jīng)營活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德、誠實守信，接受政府和公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會責(zé)任。公司的合法權(quán)益受法律保護(hù)，不受侵犯?！?/p>

因此，供銷合作社下屬企業(yè)的經(jīng)營項目，無論是商業(yè)還是加工業(yè)，都應(yīng)保證產(chǎn)品優(yōu)質(zhì)無害和價格公平，并樹立自己產(chǎn)品的優(yōu)質(zhì)品牌，嚴(yán)防做劣制假，才能使這些項目持續(xù)發(fā)展立于不敗之地，同時對社會負(fù)責(zé)任。

法律上公司的 “有限責(zé)任”，是一個必須認(rèn)真對待的問題，對這 “與國際接軌”的規(guī)則，人們往往認(rèn)為是先進(jìn)方法，天經(jīng)地義的，法律保障的，其實是一種無可奈何的辦法。但是，若不搞有限公司的制度，民間企業(yè)一旦經(jīng)營不善就負(fù)債累累，誰還敢把企業(yè)做大？如此，當(dāng)今國際規(guī)則對有限責(zé)任公司的管理者的營私舞弊行為實行嚴(yán)刑峻法。因此，我國 《公司法》也參照國外 “揭開公司面紗”和 “公司法人人格否定”的立法思想制定規(guī)劃，《公司法》第二十條規(guī)定 “公司的股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，不得濫用股東權(quán)利損害公司或其他股東的利益，不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”。這“承擔(dān)連帶責(zé)任”，對違法者則是無限責(zé)任，因此公司的負(fù)責(zé)人，任何行為都不可忘記社會責(zé)任和行事公平正義。

公司的結(jié)業(yè)清算與項目重整

對經(jīng)營不利或者合營期滿不值得再經(jīng)營下去的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)按 《公司法》第十章“公司解散和清算”的準(zhǔn)則去處理， 《公司法》第一百八十條規(guī)定： “清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報股東會，股東大會或人民法院確認(rèn)。公司財產(chǎn)分別支付清算工資費(fèi)用，職工的工資、社會保險費(fèi)用和和法定補(bǔ)償金，繳納所得稅，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責(zé)任公司按股東的出資比例分配，股份有限公司按照持有的股份比例分配?！?/p>

凡公司經(jīng)營不利的，應(yīng)及時總結(jié)經(jīng)驗教訓(xùn)，以利清理后將資金資料投到新的經(jīng)營項目上去，作更良好的發(fā)展。供銷合作社各級領(lǐng)導(dǎo)人應(yīng)自律奉公，以樹立供銷合作社的正氣，保障供銷合作事業(yè)的持續(xù)發(fā)展。