“王老吉VS.加多寶 知名商品包裝、裝潢歸屬案”評(píng)析

夏燕燕

【摘 要】2012年中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)裁決鴻道集團(tuán)終止使用王老吉商標(biāo)，然而王老吉與加多寶的內(nèi)斗并未因此停歇。廣藥集團(tuán)與加多寶集團(tuán)分別將對(duì)方告上法庭，訴稱對(duì)方侵犯自己知名商品包裝、裝潢權(quán)。根據(jù)我國《反不正當(dāng)競爭法》第五條第二款的規(guī)定以及《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事侵權(quán)行為若干問題的解釋》之規(guī)定，本文結(jié)合廣藥王老吉與加多寶紅罐王老吉的市場份額、知名度、美譽(yù)度的對(duì)比，并依據(jù)民法誠實(shí)信用原則，對(duì)本案中“知名商品”的歸屬進(jìn)行評(píng)析。

【關(guān)鍵詞】知名商品；不正當(dāng)競爭；誠實(shí)信用原則

一、廣藥&加多寶爭議由來

2012年5月9日中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)裁決鴻道集團(tuán)終止使用王老吉商標(biāo)，然而王老吉與加多寶的內(nèi)斗并未因此停歇。2012年7月6日，廣州加多寶飲料食品有限公司向北京市第一中級(jí)人民法院起訴廣州王老吉大健康產(chǎn)業(yè)有限公司，訴稱：被告公開銷售紅罐王老吉涼茶，其產(chǎn)品外包裝與原告生產(chǎn)的紅罐涼茶十分類似，其行為構(gòu)成對(duì)原告知名商品紅罐涼茶特有包裝、裝潢的仿冒，侵犯了原告知名商品特有的包裝裝潢權(quán)和原告“紅罐涼茶”和“紅罐王老吉”等知名商品特有名稱權(quán)，并且足以導(dǎo)致購買者對(duì)被告生產(chǎn)的紅罐涼茶的品質(zhì)和產(chǎn)品來源發(fā)生混淆，構(gòu)成不正當(dāng)競爭。同日，廣藥集團(tuán)基于同樣理由向廣州市中級(jí)人民法院起訴加多寶擅自使用知名商品特有包裝、裝潢。

二、本案爭點(diǎn)及評(píng)析

原被告起訴的根據(jù)均是《反不正當(dāng)競爭法》第五條第二款對(duì)不正當(dāng)競爭行為的規(guī)定?！斗床徽?dāng)競爭法》第五條 經(jīng)營者不得擅自采用下列不正當(dāng)手段從事市場交易，損害競爭對(duì)手：（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品。

筆者認(rèn)為，本案爭議的焦點(diǎn)是廣藥生產(chǎn)的王老吉涼茶和加多寶生產(chǎn)的王老吉涼茶到底誰才是“知名商品”。1995年國家工商總局《關(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當(dāng)競爭行為的若干規(guī)定》第三條規(guī)定：知名商品是指“在市場上具有一定的知名度，為相關(guān)公眾知悉的商品”。2006年《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件適用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定：在中國境內(nèi)具有一定的市場知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第五條第（二）項(xiàng)規(guī)定的“知名商品”。人民法院認(rèn)定知名商品，應(yīng)當(dāng)考慮該商品的銷售時(shí)間、銷售區(qū)域、銷售額和銷售對(duì)象，進(jìn)行任何宣傳的持續(xù)時(shí)間、程度和地域范圍，作為知名商品受保護(hù)的情況等因素，進(jìn)行綜合判斷。原告應(yīng)當(dāng)對(duì)其商品的市場知名度負(fù)舉證責(zé)任。

雖然相關(guān)司法解釋和國家工商局《關(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當(dāng)競爭行為的若干規(guī)定》均給出了知名商品的界定，但是所謂“在市場上具有一定的知名度”、“為相關(guān)公眾所知悉”等詞句本身就含義模糊，彈性很大，操作性不強(qiáng)。

有的學(xué)者認(rèn)為，“知名商品”應(yīng)當(dāng)理解為“知名標(biāo)識(shí)”，而不包含物質(zhì)產(chǎn)品的內(nèi)容。根據(jù)這種觀點(diǎn)，本案中的“知名商品”即應(yīng)當(dāng)指“王老吉”注冊商標(biāo)和包裝、裝潢而不指王老吉商標(biāo)所特指的涼茶產(chǎn)品。本文認(rèn)為，這一理解有失偏頗。首先，根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件若干法律問題的解釋第一條第一款的規(guī)定：“知名商品”是指在中國境內(nèi)具有一定市場知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品，可知“知名商品”應(yīng)當(dāng)具備商品的特質(zhì)。在馬克思《資本論》中，商品的定義是“用于交換的勞動(dòng)產(chǎn)品”。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，許多自然資源以及非勞動(dòng)產(chǎn)品也進(jìn)入交換領(lǐng)域，因此現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)學(xué)家在原定義的基礎(chǔ)上對(duì)商品定義進(jìn)行了擴(kuò)展與外延，得出了廣義商品定義，即“商品是用于交換的使用價(jià)值”，其中特別強(qiáng)調(diào)“必須通過交換過程實(shí)現(xiàn)使用價(jià)值的轉(zhuǎn)移才叫商品”。其次“標(biāo)識(shí)”一詞，英文翻譯是sign，中文解釋是指任何帶有被設(shè)計(jì)成文字或圖形的視覺展示，以用來傳遞信息或者吸引注意力。 顯然，商品的一大特性是交換，標(biāo)識(shí)則沒有此特性，那么，將“知名商品”理解為“知名標(biāo)識(shí)”的觀點(diǎn)不攻自破。就本案而言，“知名商品”所指向的應(yīng)當(dāng)是涼茶這種物質(zhì)產(chǎn)品，而不是王老吉商標(biāo)。

基于此，本案的爭議便成為“知名商品”到底是指廣藥生產(chǎn)的王老吉涼茶還是加多寶生產(chǎn)的王老吉涼茶。反不正當(dāng)競爭法中的“知名商品”是指在特定市場有一定的知名度、為相關(guān)公眾知悉的商品。有學(xué)者認(rèn)為，對(duì)知名商品的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)綜合考慮該商品在特定市場的生產(chǎn)銷售歷史和市場占有率，商品質(zhì)量、信譽(yù)情況及其廣告投資和覆蓋面等因素。 還有學(xué)者認(rèn)為商品的知名性可以參考以下因素：1.該商品廣告量的大?。?、商品在市場上銷售時(shí)間的長短；3.銷售量的大??；4、市場占有率；5、商品的聲譽(yù)；6、國家有關(guān)機(jī)關(guān)、行業(yè)協(xié)會(huì)或者具備相應(yīng)信用資質(zhì)的組織對(duì)商品的評(píng)論、評(píng)獎(jiǎng)情況；7、其他能夠反映知名度的情況等。 筆者認(rèn)為，關(guān)于知名商品的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)考慮商品廣告量的大小、市場占有率、商品的聲譽(yù)這三個(gè)因素，這幾個(gè)因素容易考查，相對(duì)而言操作性強(qiáng)。

綜合考慮以上三個(gè)要素，筆者認(rèn)為這里的“知名商品”應(yīng)當(dāng)是指加多寶集團(tuán)生產(chǎn)的王老吉涼茶。眾所周知，在廣藥集團(tuán)授權(quán)加多寶生產(chǎn)商標(biāo)為王老吉的涼茶后，市場上即出現(xiàn)了兩種涼茶：加多寶公司生產(chǎn)的紅罐王老吉涼茶和廣藥集團(tuán)生產(chǎn)的綠盒王老吉涼茶。比較加多寶紅罐王老吉涼茶和廣藥綠盒王老吉涼茶，加多寶集團(tuán)在近十年間共投入營銷成本六十多億元人民幣，從2002年的銷售額不足2億元一躍到2011年的銷售額160億元，成為中國涼茶領(lǐng)導(dǎo)品牌，紅罐王老吉涼茶的廣告“怕上火 喝王老吉”更是熱傳大街小巷。2008年汶川地震，加多寶集團(tuán)向汶川災(zāi)區(qū)捐款一個(gè)億更是讓王老吉涼茶名聲大震，一時(shí)間，王老吉涼茶成了國人為之稱道的民族品牌。2011年，加多寶公司生產(chǎn)的王老吉涼茶獲得160億的銷售額，超過可口可樂公司150億元的銷售額。廣大消費(fèi)者很容易將王老吉涼茶聯(lián)想到那個(gè)一紅到底的紅罐飲料。因此，加多寶公司生產(chǎn)的紅罐王老吉涼茶的市場占有率，受歡迎程度、知名度均遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于廣藥集團(tuán)生產(chǎn)的綠盒王老吉涼茶，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定加多寶集團(tuán)生產(chǎn)的紅罐王老吉涼茶為知名商品。

三、結(jié)語

不正當(dāng)競爭行為本質(zhì)上是一種民事侵權(quán)行為，其結(jié)果是造成了對(duì)誠實(shí)經(jīng)營者和消費(fèi)者合法權(quán)益的損害。根據(jù)民法的誠實(shí)信用原則，民事主體在進(jìn)行民事活動(dòng)時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。廣藥集團(tuán)作為王老吉的注冊商標(biāo)權(quán)人，在行使其注冊商標(biāo)權(quán)時(shí)應(yīng)當(dāng)受到誠實(shí)信用原則的約束。加多寶集團(tuán)的紅罐王老吉涼茶在其市場營銷過程中，獲得了相當(dāng)?shù)闹群兔雷u(yù)度，廣藥在拿回注冊商標(biāo)權(quán)后，應(yīng)當(dāng)依據(jù)誠實(shí)信用原則尊重加多寶所獲得的商業(yè)利益，而不應(yīng)當(dāng)采用不正當(dāng)競爭手段損害加多寶的利益，同時(shí)也造成了消費(fèi)者對(duì)廣藥涼茶和加多寶涼茶的混淆。

筆者認(rèn)為，廣藥集團(tuán)和加多寶集團(tuán)應(yīng)當(dāng)向可口可樂和百事學(xué)習(xí)，采用正當(dāng)?shù)母偁幨侄?，把更多的精力投入在產(chǎn)品的研發(fā)、市場的拓寬、對(duì)知名度、美譽(yù)度和忠誠度的打造上，真正把民族品牌做大做強(qiáng)。