外資銀行國民待遇的法律研究

張 潔

（陜西財經(jīng)職業(yè)學(xué)院，陜西 咸陽 712000）

一、我國外資銀行國民待遇的體現(xiàn)

2002年12月11日，中國正式加入世界貿(mào)易組織。當(dāng)天，中國人民銀行即宣布取消外資銀行辦理外匯業(yè)務(wù)的地域和客戶限制，并允許外資銀行對中資企業(yè)和中國居民開辦外匯業(yè)務(wù)同時在外資銀行經(jīng)營人民幣業(yè)務(wù)方面，將于5年內(nèi)逐步取消地域和市價限制。并承諾于2006年年底全面開放我國的金融市場，對外資銀行實行“國民待遇”。

國民待遇的基本含義是指：與內(nèi)國有特定關(guān)系的外國人享有和承擔(dān)與內(nèi)國國民平等的民事權(quán)利與義務(wù)的法律制度。即東道國通過國內(nèi)立法或簽訂國際條約承諾給予外國人所享有的民商事權(quán)利，不得低于本國國民所享有的同等權(quán)利。

《中華人民共和國憲法》第18條“中華人民共和國允許外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人依照中華人民共和國法律的規(guī)定在中國投資，同中國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織進(jìn)行各種形式的經(jīng)濟(jì)合作。在中國境內(nèi)的外國企業(yè)和其他外國經(jīng)濟(jì)組織以及中外合資經(jīng)營的企業(yè)，都必須遵守中華人民共和國的法律。它們的合法的權(quán)利和利益受中華人民共和國法律的保護(hù)。”就是對外資企業(yè)國民待遇的總括性規(guī)定。

當(dāng)前我國銀行業(yè)國民待遇的立法主要體現(xiàn)在2006年12月11日正式生效的《中華人民共和國外資銀行管理條例》及其實施細(xì)則中。另外，2007年3月16日通過的《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》、1995年《中華人民共和國商業(yè)銀行法》（2003年修訂）、中華人民共和國銀行監(jiān)督管理委員會的行政法規(guī)也有諸多體現(xiàn)。

根據(jù)《中華人民共和國外資銀行管理條例》（以下簡稱《條例》）第8條的規(guī)定，外商獨資銀行、中外合資銀行的注冊資本最低限額為10億元人民幣或者等值的自由兌換貨幣。這與《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第13條的規(guī)定，設(shè)立全國性的商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為10億元人民幣，相比是完全相同等。此外，在公司組織形式、銀行監(jiān)管等方面外商獨資銀行、中外合資銀行實行了與中資銀行完全同等的對待。

根據(jù)《條例》第29條的規(guī)定，對于包括外商獨資銀行、中外合資銀行在內(nèi)的完成本地注冊外資銀行，轉(zhuǎn)制變成內(nèi)地法人銀行后，其業(yè)務(wù)范圍幾乎與中資銀行完全一致，可以全面開展人民幣業(yè)務(wù)，不受地域和客戶的限制。

根據(jù)《條例》第31條的規(guī)定，對于在中國的外資銀行分行實行一定的限制，相比于外商獨資銀行、中外合資銀行的業(yè)務(wù)范圍少了“銀行卡業(yè)務(wù)”“資信調(diào)查和咨詢服務(wù)”這兩大塊。在其業(yè)務(wù)范圍中在最關(guān)鍵的人民幣零售業(yè)務(wù)方面，雖然本地法人銀行和外資銀行分行都享受吸收公眾存款的職能，但法人銀行方面沒有任何限制，而外資銀行分行則規(guī)定只可吸收100萬元以上人民幣存款。這是實行法人導(dǎo)向的政策，符合審慎性原則和國際通行做法。

根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》的規(guī)定，外商獨資銀行、中外合資銀行與中資銀行實行統(tǒng)一的25%的稅率。

根據(jù)《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第92條的規(guī)定，外資商業(yè)銀行、中外合資銀行、外國商業(yè)銀行分行適用本法的規(guī)定，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。由此可見，外商獨資銀行、中外合資銀行已經(jīng)基本上與中資銀行實行了同等的待遇。

二、外資銀行國民待遇法律問題的缺陷

（一）我國對外資銀行實行的稅制存在的缺陷

1.稅制方面存在差異。（1）在流轉(zhuǎn)稅制方面的差異。在適用稅種上，中資銀行需要繳納的流轉(zhuǎn)稅稅種多于外資銀行，中資銀行除繳納營業(yè)稅以外，還要繳納城市維護(hù)建設(shè)稅和教育費(fèi)附加，外資銀行則免征上述稅費(fèi)。（2）稅前扣除辦法和標(biāo)準(zhǔn)存在差異。中資銀行稅前準(zhǔn)許扣除項目遠(yuǎn)遠(yuǎn)嚴(yán)于外資銀行。外資銀行稅前扣除項目的規(guī)定基本與國際稅收慣例接軌，其招待費(fèi)、捐贈支出、廣告費(fèi)、傭金等幾乎沒有任何限制，一般允許據(jù)實扣除。而中資銀行許多稅前扣除項目只能按照稅法規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)扣除，超標(biāo)部分要調(diào)增應(yīng)納稅所得額。

這方面最典型的差異體現(xiàn)在工資薪金扣除項目上，外資銀行工資薪金支出根據(jù)財務(wù)會計賬簿記載可以據(jù)實扣除，而現(xiàn)行中資銀行適用的計稅工資扣除標(biāo)準(zhǔn)。因為銀行業(yè)屬于知識密集型行業(yè)，平均工資水平比較高，工資扣除的限制對銀行稅負(fù)影響很大。

2.固定資產(chǎn)折舊方面存在差異。在固定資產(chǎn)折舊方面，稅法規(guī)定中資銀行固定資產(chǎn)殘值一般不高于固定資產(chǎn)原值的5%，而外資銀行固定資產(chǎn)殘值上限為原價的10%，而且在可以遞延稅款的加速折舊法的適用條件上，現(xiàn)行稅法對中資銀行的限定也比外資銀行更為嚴(yán)格。

3.呆賬準(zhǔn)備金的計提存在差異。我國稅法的有關(guān)規(guī)定一是與銀行監(jiān)管當(dāng)局的規(guī)定相距甚遠(yuǎn)，二是中外資銀行之間的計提比例也有差異。我國稅法規(guī)定，中資銀行按照提取呆賬損失準(zhǔn)備資產(chǎn)期末余額的1%計提的呆賬準(zhǔn)備可以在所得稅前扣除，而外資銀行可以逐年按照年末放款余額計提不超過3%的壞賬準(zhǔn)備，從該年度應(yīng)納稅所得額中扣除。

三、外資銀行國民待遇的法律完善

（一）對外資銀行實行的稅制方面的完善

1.外資銀行國民待遇要求我們統(tǒng)一立法，并取消對外資實行全面優(yōu)惠原則的稅法，而且要對內(nèi)外資銀行所得稅稅率進(jìn)行統(tǒng)一調(diào)整。在調(diào)整過程中應(yīng)適當(dāng)降低企業(yè)所得稅稅率。這已經(jīng)在于2007年3月16日通過的《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》中實現(xiàn)了。

2.完善現(xiàn)行銀行財產(chǎn)稅制。（1）對外資銀行開征城市維護(hù)建設(shè)稅。因為目前外資銀行與內(nèi)資銀行一樣，都從我國城市建設(shè)中受益，理應(yīng)按“國民待遇”原則開征城建稅；（2）取消外資銀行機(jī)構(gòu)不適用教育費(fèi)附加的規(guī)定，對外資銀行一并開征教育費(fèi)附加；（3）取消城市房地產(chǎn)稅和車船牌照使用稅，將現(xiàn)內(nèi)資企業(yè)房地產(chǎn)稅和車船使用稅的征收范圍擴(kuò)大到所有銀行金融機(jī)構(gòu)；（4）依據(jù)財政承受力，逐步降低中外資銀行營業(yè)稅稅率，將現(xiàn)有按照全部利息收入征稅改為按利差收入征稅。

3.完善呆賬準(zhǔn)備金稅前扣除制度。要想保證銀行持續(xù)穩(wěn)健經(jīng)營，那就需要呆賬準(zhǔn)備金的計提比例能對銀行資產(chǎn)的風(fēng)險狀況進(jìn)行真實反映。我國現(xiàn)行呆賬準(zhǔn)備金的稅務(wù)，有以下幾種情況：一是依據(jù)稅收中性原則，對中外資銀行貸款損失給予所得稅減免和營業(yè)稅減免。所以在扣除銀行營業(yè)稅營業(yè)額的各種貸款損失準(zhǔn)備金有一般、專項、特種三種準(zhǔn)備金；二是為了鼓勵銀行能及時、足額計提專項準(zhǔn)備金，并能依此來核銷呆賬，我國是允許中外資銀行根據(jù)貸款五級分類標(biāo)準(zhǔn)計提專項準(zhǔn)備金的免繳所得稅；三是引進(jìn)先進(jìn)經(jīng)驗改革貸款損失認(rèn)定方法，在實際操作中要增強(qiáng)銀行監(jiān)管部門和稅務(wù)部門的相互配合，比如對貸款損失超過專項準(zhǔn)備的部分，先讓銀監(jiān)部門去核實貸款損失是否真實，再讓稅務(wù)部門根據(jù)實際情況給予相應(yīng)稅收減免。這樣既可有效地控制銀行呆賬核銷行為，又能及時核銷銀行貸款損失，從而既實現(xiàn)稅收中性和減少掛賬，又降低了銀行的運(yùn)營風(fēng)險。

四、結(jié)束語

現(xiàn)階段對我國的外資立法急需加以改善，從而對他們實行國民待遇，同時也要對我國長期以來所執(zhí)行的投資政策客觀地看待，要明白這充分體現(xiàn)了歷史的必然性，更要認(rèn)識到這種對外政策的改變和完善是不可能一步到位的，發(fā)現(xiàn)問題并不是全盤否定過去的種種做法，也不是代表問題就能得到解決。問題的解決有賴于我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的健全和完善，這就要求在考慮是否給予外資投資者的待遇標(biāo)準(zhǔn)時侯，要結(jié)合我國的基本國情如：現(xiàn)有經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略結(jié)構(gòu)、國家安全和民族經(jīng)濟(jì)利益等因素，在實際實行的過程中遵遁循序漸進(jìn)的原則。

為了實現(xiàn)我國外資政策在實際調(diào)整中更符合市場經(jīng)濟(jì)規(guī)則和世界多邊投資規(guī)則，那么就要求我國投資優(yōu)惠政策的調(diào)整要進(jìn)一步與國際直接投資政策逐漸靠攏、融合；進(jìn)一步改善利用外商直接投資的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)；進(jìn)一步改善利用外商直接投資的地區(qū)結(jié)構(gòu)；繼續(xù)加強(qiáng)投資環(huán)境的改善。

一方面我們要繼續(xù)深化改革，另一方面要避免對外國投資者實施差別對待，盡量向他們提供普遍的、無差別的“國民待遇”，政府的工傷政策應(yīng)促進(jìn)外資企業(yè)降低社會交易成本。

[1]劉俊君.《外資銀行在華國民待遇:行走在承諾與現(xiàn)實之間》.中國外匯管理.2003.

[2]陳洋，李博.《芻議我國外資立法的完善——以國民待遇視角》.河北省社會主義學(xué)院學(xué)報.2006年第3期.

[3]章軍.《入世后我國對外資銀行的國民待遇問題研究》，金融論壇.2002年第8期.