勞動法視角下的兼職大學(xué)生權(quán)益法律保護研究

杜一鳴 馬珍珍

（1．河北青年管理干部學(xué)院，河北 石家莊050031；2．石家莊郵電職業(yè)技術(shù)學(xué)院，河北 石家莊050021）

近年來，由于就業(yè)壓力的不斷增大和用人單位在招聘時設(shè)定工作經(jīng)驗等要求，對于一名剛剛完成理論學(xué)習(xí)的求職大學(xué)生而言是非常苛刻和難以逾越的硬性條件。這就迫使很多剛剛走進大學(xué)校門的莘莘學(xué)子利于業(yè)余時間尋找一份兼職，這不僅緩解了生活帶來的經(jīng)濟壓力，同時也為將來求職積累了一定的工作經(jīng)驗。筆者曾對我院154名學(xué)生進行調(diào)查，其中123名學(xué)生參加過社會兼職，兼職大學(xué)生的比例為80%。但就大學(xué)生兼職成本付出與經(jīng)濟收入一項進行調(diào)查研究，大學(xué)生兼職平均每周用時約為5小時的占16．8%，5～10小時的占21．2%，10～15小時的占41．6%，15小時以上的占20．4%。而問題的另一面則是，大學(xué)生兼職每個月的收入大約300元以下的占30．4%，300～400元的占33．6%，400～500元的占25．7%，600元以上的占10．3%。對于90后的大學(xué)生而言，上述兼職收入只能是生活學(xué)習(xí)費用的一種補充，而對于“同工同酬”的要求相差甚遠。其實這只是在勞動報酬獲取權(quán)上的一種侵害，諸如兼職過程中發(fā)生的人身損害能否參照工傷處理等問題也一直是一個急需解決的問題。構(gòu)建完善而又富有人文關(guān)懷的大學(xué)生兼職勞動權(quán)益保護體系，迫在眉睫！

一、大學(xué)生兼職不等同于勤工助學(xué)

在實踐中，一旦發(fā)生兼職大學(xué)生合法權(quán)益受到侵害的事實時，不管是通過勞動仲裁還是訴訟，都面臨著一個法律適用問題，即兼職大學(xué)生是否是勞動法律中所指的具備勞動能力的勞動者?；卮疬@個問題必須對“兼職”與“勤工助學(xué)”、“實習(xí)”這兩種現(xiàn)實生活中常見的在校大學(xué)生獲取報酬的勞動進行區(qū)別。

大學(xué)生在校期間進行有償社會勞動的情形主要有三種：一是實習(xí)；二是勤工助學(xué)；三是兼職。實習(xí)是指在校大學(xué)生按照教學(xué)計劃，從事的與所學(xué)專業(yè)相關(guān)的有償勞動（關(guān)于實習(xí)期間是否應(yīng)獲得勞動報酬以及按怎樣的標(biāo)準(zhǔn)支付實習(xí)學(xué)生報酬，筆者曾在《頂崗實習(xí)維權(quán)研究調(diào)查》中做過專門探討）；勤工助學(xué)根據(jù)《中共中央關(guān)于教育體制改革的決定》和2007年教育部、財政部聯(lián)合下發(fā)的《勤工助學(xué)管理辦法》的規(guī)定，筆者認(rèn)為，它是指本校學(xué)生在學(xué)校的組織下利用課余時間，參加校內(nèi)與學(xué)習(xí)、生活相關(guān)的各種勞動，通過上述勞動取得合法報酬，用于改善學(xué)習(xí)和生活條件的社會實踐活動。兼職主要是指在校大學(xué)生利用課余時間自發(fā)到用工單位從事勞動、獲取報酬的有償社會勞動。可見兼職與勤工助學(xué)的最大區(qū)別在于這種有償社會勞動是否與所就讀學(xué)校發(fā)生關(guān)系，即兼職的一個重要標(biāo)準(zhǔn)是學(xué)生基于自愿原則，自己找的適合自己的一種有償社會勞動，不需要學(xué)校的統(tǒng)一組織和管理。

所以，不能簡單地將“勤工助學(xué)”行為擴大化，一旦將大學(xué)生兼職所發(fā)生的糾紛歸入“勤工助學(xué)”的范疇，這對于保護大學(xué)生合法勞動權(quán)益是極其不利的，因為他們具備勞動法主體特征。

二、兼職大學(xué)生具備勞動法主體特征

根據(jù)《中華人民共和國憲法》（以下簡稱《憲法》）第42條的規(guī)定：“中華人民共和國公民有勞動的權(quán)利和義務(wù)?！贝髮W(xué)生是我國公民的重要組成部分，因此，享有從事勞動的權(quán)利。

作為勞動法主體的勞動主體，即勞動者，是勞動力的所有者和支出者。根據(jù)我國現(xiàn)行勞動法律規(guī)定，具備勞動能力是公民成為勞動者所應(yīng)具備的法定前提條件之一。勞動能力條件包括勞動權(quán)利能力和勞動行為能力，這兩種能力共同決定著公民參與勞動法律關(guān)系的范圍和享有并行使勞動權(quán)利、承擔(dān)并履行勞動義務(wù)的范圍。因此，作為我國公民重要組成部分的大學(xué)生而言，成為勞動者的前提必須具備勞動權(quán)利能力和勞動行為能力。

按照現(xiàn)代市場經(jīng)濟的要求，公民的勞動權(quán)利能力應(yīng)當(dāng)具有平等性。在我國，公民的勞動權(quán)利能力除因受戶籍、職數(shù)（允許每個公民同時從事工作的數(shù)目）、制裁等因素而導(dǎo)致有一定差別外，總體上具有平等性。因此，只要具有勞動能力的公民，其勞動權(quán)利能力就不因種族、民族、信仰、性別、身份、財產(chǎn)狀況等因素的不同而受限制或剝奪，這也符合現(xiàn)代國際社會通行的慣例。

公民的勞動行為能力受三個主要因素的影響：一是年齡因素。按照國際勞工組織1973年通過的138號公約《準(zhǔn)予就業(yè)最低年齡公約》規(guī)定，應(yīng)逐步把準(zhǔn)許就業(yè)的最低年齡提高到與幼年人體力智力充分發(fā)展相適應(yīng)的水平，不應(yīng)低于完成國家義務(wù)教育的年齡，并在任何情況下不應(yīng)低于15周歲，發(fā)展中國家可初步定為14周歲；同時，準(zhǔn)許特定的例外情況不受限制。目前，我國現(xiàn)行法律規(guī)定，除了文藝、體育和特種工藝單位等經(jīng)縣級以上勞動行政部門批準(zhǔn)可以招用未滿16周歲的公民為文藝工作者、運動員和藝徒以外，任何單位都不得與未滿16周歲的公民發(fā)生勞動關(guān)系。當(dāng)前，進入大學(xué)學(xué)習(xí)的學(xué)生，在年齡方面，一般都超過18周歲，因此，就年齡這個要素來說，不管是高職院校的?？粕?，還是本科院校的學(xué)生，均滿足法律針對勞動者設(shè)定的年齡條件。二是智力要素。在勞動法中，勞動者必備的智力要素包括精神健全、文化水平、技術(shù)水平三個內(nèi)容。其實，對于兼職大學(xué)生是否具備上述三個方面內(nèi)容的考察是非常簡單的，就是只要兼職的大學(xué)生不是精神病等疾病患者，就應(yīng)當(dāng)滿足智力要素的要求。畢竟兼職工作對于技術(shù)水平的要求大學(xué)生是能完全滿足的。我們曾對我院學(xué)生兼職的內(nèi)容做過一份調(diào)查，通過對數(shù)據(jù)的分析，我們發(fā)現(xiàn)，其實大學(xué)生兼職的內(nèi)容是非常有限的，其中，以服務(wù)性行業(yè)居多，大量學(xué)生利用業(yè)余時間從事服務(wù)員、促銷員等工作，他們占兼職學(xué)生總數(shù)的69%。三是健康要素。即按照勞動法的要求，勞動者必須具備自己所從事的職業(yè)所必須的健康條件。因此，通過我們上述分析，大學(xué)生符合成為勞動者的根本要素。

三、兼職大學(xué)生勞動權(quán)益保護對策研究

在日益復(fù)雜的社會交往中，法律對于調(diào)節(jié)正常的社會關(guān)系起到非常重要的作用，特別是針對處于弱勢地位的兼職大學(xué)生而言，法律能否更好地保護他們的合法權(quán)益，意義更為深遠。然而，就目前的現(xiàn)狀來說，兼職大學(xué)生勞動權(quán)益的保護仍存在一系列亟待解決的問題，這些問題的存在深刻影響到大學(xué)生勞動權(quán)益的保護。針對這些問題，我們應(yīng)該制定怎樣的對策呢？

（一）加快大學(xué)生兼職立法速度，確保權(quán)益保護有據(jù)可循

1．明確兼職大學(xué)生勞動法主體地位?，F(xiàn)行勞動法律以列舉方式明確了哪些人適用勞動法，哪些人不適用。由于立法并未將勞動者身份的界定標(biāo)準(zhǔn)寫入法律文件，使得兼職大學(xué)生是否為勞動法主體成為一個一直爭議的話題，也使得兼職大學(xué)生這一特殊的勞動者群體依舊處于勞動法的保護邊緣。

立法體系完備的很多西方國家已將兼職大學(xué)生這一特殊群體納入法律保護范圍。如美國《公平勞動標(biāo)準(zhǔn)法案》將絕大多數(shù)行業(yè)以及行業(yè)內(nèi)的雇員都納入了調(diào)整范圍，并使其享受最低工資標(biāo)準(zhǔn)。這些人員包括：送信員、見習(xí)者、實習(xí)生、學(xué)徒、全日制學(xué)生、有殘疾的工人［1］37。同時，除了法律保護外，也有一些國家通過出臺政策、建立機構(gòu)等有效措施去保護兼職大學(xué)生的合法權(quán)益。如英國成立的大學(xué)生兼職協(xié)會，韓國政府成立的雇傭穩(wěn)定中心。

他山之石，可以攻玉。上述國家保護兼職大學(xué)生的做法為我國提供了有益借鑒。政府應(yīng)加快制定相關(guān)法律法規(guī)，明確兼職大學(xué)生勞動者主體資格地位，將兼職大學(xué)生納入到勞動法律的調(diào)整范圍。

2．完善非全日制用工制度。兼職大學(xué)生具有短期性、及時性、臨時性等特點，很難與用工單位建立穩(wěn)定的勞動關(guān)系。根據(jù)《勞動合同法》第68條對非全日制用工概念的界定來看，是符合大學(xué)生兼職特點的。因此，出于平衡用工單位與兼職大學(xué)生雙方利益考慮，可以將兼職大學(xué)生納入非全日制用工的法律規(guī)范的調(diào)整，但目前《勞動合同法》中的一些規(guī)定對于保護大學(xué)生權(quán)益還存在一些隱患或不足。

一是在合同形式上。學(xué)生的天職工作就是學(xué)習(xí)，大學(xué)生必須在完成學(xué)校規(guī)定課程的同時才能利用課余時間進行兼職，這就決定用人單位不可能與大學(xué)生建立全日制的勞動關(guān)系。根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。簽訂書面合同可以將勞動者的各項權(quán)利以文字形式予以確定，這對于保護勞動者合法權(quán)益是非常有效的一種手段。但通過調(diào)查了解，現(xiàn)實中兼職大學(xué)生與用人單位書面合同簽訂率竟然達不到10%。這對于已形成用工事實的勞資雙方而言，怎樣更好地明確各自權(quán)利，特別是明確兼職學(xué)生的權(quán)利，是非常困難的。

按照現(xiàn)行法律規(guī)定，建立勞動關(guān)系的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。這就說明在非全日制用工勞動合同的訂立形式上應(yīng)理解為以書面形式為原則，口頭形式為例外，換句話說，只要當(dāng)事人一方提出訂立書面勞動合同的，就應(yīng)當(dāng)采取書面形式。因為對于非全日制用工來說，同樣需要明確雙方在工作時間、勞動報酬等方面的內(nèi)容，特別是合同期限直接關(guān)系到勞動關(guān)系存續(xù)時間的長短，畢竟我國對簽訂固定期限勞動合同的次數(shù)沒做限制，這也為某些用人單位和勞動者連續(xù)約定數(shù)個期限在一個月以下的口頭勞動合同埋下伏筆。同時，我們還應(yīng)關(guān)注一個老生常談的話題，那就是對于處于弱勢地位的勞動者而言，提出簽訂書面勞動合同的把握性又有多大呢？鑒于此，為切實保護非全日制用工勞動者，特別是那些本想借兼職積累一些工作經(jīng)驗，獲取一定勞動報酬的大學(xué)生而言，提高書面勞動合同簽訂率，也就顯得尤為重要了。

二是在法定節(jié)假日工資支付上。法定節(jié)假日是大學(xué)生兼職的高峰期，也是大學(xué)生權(quán)益極易受損的高發(fā)期，主要體現(xiàn)在勞動報酬支付上。這幾年通過社會普法宣傳教育，勞資雙方都已清楚法定節(jié)假日加班需按約定工資標(biāo)準(zhǔn)的三倍進行支付。問題的關(guān)鍵在于工資標(biāo)準(zhǔn)如何確定，雖然法律賦予勞動者在工資標(biāo)準(zhǔn)確定上有權(quán)同用人單位在平等自愿的基礎(chǔ)上進行協(xié)商，但這種協(xié)商真能體現(xiàn)勞動者的意愿嗎？即使將工資標(biāo)準(zhǔn)按照《勞動合同法》第72條的規(guī)定予以確定，三倍工資的落實到位也是現(xiàn)實中常遇到的囧境。惟有通過立法明確非全日制勞動者法定節(jié)假日工資支付標(biāo)準(zhǔn)，并加大違法處罰力度，才是唯一出路。

《勞動合同法》專節(jié)就非全日制用工作出規(guī)定，是我國立法的一次前進，它填補了原有法律的空白。但是一些為適應(yīng)“靈活用工”的特別規(guī)定極易導(dǎo)致全日制勞動者與非全日制勞動者在待遇上的不平等。因此，完善我國現(xiàn)行非全日用工法律規(guī)定刻不容緩！

（二）加強校方對大學(xué)生兼職的指導(dǎo)和保護，提高大學(xué)生法律意識

很多大學(xué)生都是通過校園獲取兼職信息的，學(xué)生很難判斷這些信息的真實情況。校方建立兼職監(jiān)督部門，對所有進入校園的信息進行篩選過濾，將那些信譽度高、知名度高的用工信息發(fā)布在校園網(wǎng)站等地方。同時對大學(xué)生定期進行普法教育，特別應(yīng)加強對新生的教育力度。通過開授相關(guān)課程，使得學(xué)生懂得如何在兼職過程中更好地維護自身合法權(quán)益。

［1］ 林曉云．美國勞動雇傭法［M］．北京：法律出版社，2007．