企業(yè)兼并與債權(quán)人利益之保護(hù)模式的分析

■劉丹萍 遼寧省鬧德海水庫管理局

一、關(guān)于企業(yè)兼并環(huán)節(jié)的分析

1.企業(yè)兼并含義的分析

隨著我國經(jīng)濟(jì)建設(shè)環(huán)境的日益穩(wěn)定，兼并模式的含義不斷的被優(yōu)化，它并非是一種法律名詞。其在法律節(jié)的分析是比較簡單甚至模糊的。處于不同的外部條件，兼并的意義是不同的，這就要求我們根據(jù)實(shí)際情況，展開相關(guān)環(huán)節(jié)的分析。從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度，可以得知，兼并模式具體的意義就是企業(yè)之間的相關(guān)關(guān)聯(lián)行為的應(yīng)用，比如企業(yè)為了發(fā)展的需要，而進(jìn)行收購活動(dòng)、接管活動(dòng)及其相關(guān)活動(dòng)的開展。都是為了滿足企業(yè)的發(fā)展而進(jìn)行的一系列的模式應(yīng)用。人們這把上述的行為稱之為企業(yè)的并購行為。通過對(duì)這一環(huán)節(jié)的分析，可以得知兼并的意義涉及的范圍是比較廣的，這是時(shí)代所賦予的意義，比如吞并模式、吸收模式等。這是由市場的價(jià)值規(guī)則及其相關(guān)的經(jīng)濟(jì)控制行為所限制的。

2.企業(yè)兼并模式的與時(shí)俱進(jìn)

隨著時(shí)代背景的日益深化，關(guān)于企業(yè)兼并的相關(guān)原則也在不斷加強(qiáng)深化。企業(yè)兼并模式是一種以企業(yè)為主體的進(jìn)行相關(guān)企業(yè)產(chǎn)權(quán)的接收的一種模式，該模式的應(yīng)用，可能是為了控股、購買、債務(wù)承擔(dān)等的需要，從而滿足現(xiàn)實(shí)工作的需要。根據(jù)我國的相關(guān)規(guī)范性文件的分析，可以得知兼并模式不僅僅是企業(yè)的一種吸收合并的形式，它主要通過相關(guān)規(guī)范的應(yīng)用，實(shí)現(xiàn)企業(yè)的收購模式的進(jìn)展，比如企業(yè)的股權(quán)收購模式、企業(yè)的吸收模式及其企業(yè)合并模式等，這是一種應(yīng)用范圍比較廣泛的意義。就我國來說，收購是兼并系統(tǒng)的一種應(yīng)用模式，通過對(duì)相關(guān)企業(yè)的股權(quán)行為及其資產(chǎn)行為的控制優(yōu)化，保障其收購程序的正常開展。一般來說，收購模式注重的是行為，而兼并注重的是行為的結(jié)果。

3.企業(yè)兼并模式的范圍劃分

兼并的范圍是比較復(fù)雜的，從其狹義的角度來分析，其在應(yīng)用效果上與法律關(guān)系意義應(yīng)用上，存在根本性的區(qū)別。也就是說兼并模式就是通過對(duì)兼并企業(yè)的發(fā)熱實(shí)體的改變，來滿足一些行為的操作。而兼并后的企業(yè)要承擔(dān)被兼并企業(yè)的負(fù)債環(huán)節(jié)。通過其收購角度的分析，可以得知，被收購的企業(yè)存在其客觀的法人實(shí)體。但是不代表收購方要完全承擔(dān)被收購方的全部的負(fù)債。這方面的意義就是說，被收購企業(yè)的債務(wù)模式及其風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)，需要具備一定的條件。由于兼并模式及其兼并方模式的發(fā)展，其所有者權(quán)益隨之發(fā)生一定的改變。但是由于我國的現(xiàn)階段的規(guī)范性文件的缺乏，企業(yè)的兼并模式和企業(yè)并購制度仍然存在著相關(guān)方面的不足，這些情況，就容易導(dǎo)致企業(yè)的兼并行為的不協(xié)調(diào)運(yùn)行，比如出現(xiàn)法律層面上的相關(guān)環(huán)節(jié)的錯(cuò)誤、責(zé)任的非有效落實(shí)等。

二、關(guān)于企業(yè)兼并及其債權(quán)人利益保護(hù)模式的探究

1.企業(yè)兼并模式中債權(quán)人利益的劃分

通過對(duì)相關(guān)兼并模式中債權(quán)人利益保護(hù)環(huán)節(jié)的分析，可以實(shí)現(xiàn)其價(jià)值選擇模式及其預(yù)設(shè)模式的深化應(yīng)用。這一定程度受限于企業(yè)的相關(guān)債權(quán)結(jié)構(gòu)。通過對(duì)債權(quán)人的利益保護(hù)機(jī)制理論的分析，可以得知，要分析企業(yè)的兼并模式債權(quán)人利益環(huán)節(jié)，要綜合國家的相關(guān)規(guī)范文件、企業(yè)的內(nèi)部環(huán)境及其市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境進(jìn)行綜合性質(zhì)的分析。企業(yè)的投資模式是一種自主性的權(quán)益模式，在此前提下，就誕生了某些兼并模式。企業(yè)的債權(quán)人和企業(yè)的兼并模式之間存在一定的聯(lián)系，但是其是相對(duì)獨(dú)立的，比如不具備兼并行為的否定權(quán)等。在兼并模式的發(fā)展過程中，由于相關(guān)內(nèi)部兼并模式的影響，都可以引發(fā)債權(quán)人公司資產(chǎn)的變化。

從客觀角度上來說，企業(yè)的兼并模式一定程度引發(fā)了企業(yè)資源配置結(jié)構(gòu)的變化，其根本目的是促進(jìn)企業(yè)的內(nèi)部各個(gè)交易業(yè)務(wù)的正常運(yùn)行。在此模式中，需要注意的是，要針對(duì)債權(quán)人的利益，進(jìn)行事后救濟(jì)環(huán)節(jié)及其相關(guān)事前預(yù)防模式的應(yīng)用，這樣一定程度可以保證企業(yè)兼并模式的正常開展，這是符合雙方行為的語氣的。通過對(duì)兼并模式中，債權(quán)人利益保護(hù)模式的優(yōu)化，可以保證兼并行為的正常運(yùn)行。這需要進(jìn)行相關(guān)制度設(shè)計(jì)模式的分析。

企業(yè)債權(quán)人的性質(zhì)及其范圍有著明確的復(fù)雜性，為了滿足實(shí)際工作的需要，針對(duì)其實(shí)際運(yùn)作環(huán)節(jié)，可以進(jìn)行兼并程序的優(yōu)化，也就是保證該模式的正常運(yùn)行，也要實(shí)現(xiàn)企業(yè)兼并成本的有效控制。通過對(duì)債權(quán)性質(zhì)的深入分析，實(shí)現(xiàn)制度設(shè)計(jì)綜合效益的提升，突破其債權(quán)人利益保護(hù)機(jī)制的局限性，從而實(shí)現(xiàn)其債權(quán)人及其相關(guān)人員的利益保護(hù)制度體系健全，實(shí)現(xiàn)其內(nèi)部各個(gè)環(huán)節(jié)的有效協(xié)調(diào)，這是需要引起我們重視的。

2.關(guān)于債權(quán)人利益保護(hù)模式的分析

通過對(duì)企業(yè)的債權(quán)人知情權(quán)的保證，以滿足企業(yè)的實(shí)際兼并的需要。因?yàn)槠髽I(yè)的這種兼并模式的開展，對(duì)債權(quán)人的利益產(chǎn)生非常大的影響。通過對(duì)債權(quán)人合理制度的優(yōu)化，來保證其債權(quán)模式的理性化、科學(xué)化，規(guī)范化，以滿足現(xiàn)實(shí)工作的需要，實(shí)現(xiàn)其相關(guān)預(yù)防機(jī)制及其救助模式的開展。有些公告環(huán)節(jié)中，通過對(duì)法律效力的應(yīng)用，來解決債權(quán)人的異議權(quán)的相關(guān)問題，保證其相關(guān)兼并環(huán)節(jié)的開展。

在企業(yè)的債權(quán)人異議權(quán)行使過程中，要通過國家的相關(guān)立法環(huán)節(jié)得到優(yōu)化，來實(shí)現(xiàn)債權(quán)人的相關(guān)異議權(quán)方案的正確分析，如果這種異議權(quán)成立，則要采取相關(guān)方式，實(shí)現(xiàn)債權(quán)人的合法性的要求，從而實(shí)現(xiàn)對(duì)企業(yè)的兼并行為的有效擔(dān)保。在此過程中，債權(quán)人可能會(huì)方式擔(dān)保的請(qǐng)求權(quán)，這是比較合理的一種模式的應(yīng)用，不能影響債權(quán)效力的自身發(fā)展。通過對(duì)企業(yè)的債務(wù)債權(quán)承繼模式的優(yōu)化，以實(shí)現(xiàn)企業(yè)的兼并環(huán)節(jié)的開展。并且基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生，故為法定概括承受。由于這種債權(quán)債務(wù)之移轉(zhuǎn)屬于法定轉(zhuǎn)移，故不必征得相對(duì)人之同意，徑行依據(jù)兼并企業(yè)的通告即可發(fā)生效力。當(dāng)通知到達(dá)相對(duì)人或公告期滿時(shí)，原債權(quán)債務(wù)即移轉(zhuǎn)于兼并后存續(xù)企業(yè)，由該企業(yè)享有一切債權(quán)并承擔(dān)所有債務(wù)。對(duì)此，我國民法通則、合同法都有相同制度安排，而修訂后的公司法亦明確規(guī)定。

三、我國企業(yè)兼并規(guī)范方案的優(yōu)化

1.企業(yè)兼并模式與國家政策法規(guī)的聯(lián)系

國家的相關(guān)司法制度對(duì)我國的企業(yè)兼并模式給出一個(gè)合法性的解釋，也就是說，企業(yè)的兼并模式的開展，滿足了法律規(guī)則制度的相關(guān)規(guī)范要求。該環(huán)節(jié)針對(duì)企業(yè)兼并過程的債務(wù)隱瞞問題及其債務(wù)遺漏問題做出了相關(guān)方法的規(guī)范。在企業(yè)合并模式的進(jìn)展過程中，要按照公司法律的相關(guān)規(guī)定，進(jìn)行債權(quán)人的及時(shí)通知。企業(yè)兼并模式應(yīng)用中，債權(quán)人就被兼并企業(yè)原資產(chǎn)管理人隱瞞或者遺漏的企業(yè)債務(wù)起訴兼并方的，如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報(bào)過該筆債權(quán)，兼并方在承擔(dān)民事責(zé)任后，可再行向被兼并企業(yè)原資產(chǎn)管理人追償。如債權(quán)人在公告期間內(nèi)未申報(bào)過該筆債權(quán)，則兼并方不承擔(dān)民事責(zé)任。人民法院可告知債權(quán)人另行起訴被兼并企業(yè)原資產(chǎn)管理人?！?/p>

通過對(duì)國家司法環(huán)節(jié)的應(yīng)用，可以得知，企業(yè)的兼并模式是一種收購概念的應(yīng)用。通過對(duì)企業(yè)并購廣義范圍的剖析，得知企業(yè)在收購方式應(yīng)用過程中，要針對(duì)其債務(wù)的相關(guān)承擔(dān)原則進(jìn)行有效規(guī)定，以滿足企業(yè)的控制的需要，實(shí)現(xiàn)收購方案的有效應(yīng)用，實(shí)現(xiàn)被控股企業(yè)的債權(quán)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化。有些控股企業(yè)借助上述模式實(shí)現(xiàn)債務(wù)的逃避，并且其沒有能力承擔(dān)，要由控股企業(yè)進(jìn)行承擔(dān)。該司法解釋承繼了企業(yè)收購后的債務(wù)承擔(dān)基本原理和規(guī)則，同時(shí)亦作出例外性制度安排，即當(dāng)控股企業(yè)抽逃資金、逃避債務(wù)，致使被控股企業(yè)無力償還債務(wù)時(shí)，被控股企業(yè)的債務(wù)轉(zhuǎn)由控股企業(yè)承擔(dān)。這種越過被控股企業(yè)而直索控制股東債務(wù)責(zé)任的制度設(shè)計(jì)顯然參照了公司法的“公司法人人格否認(rèn)”原則，對(duì)于保障債權(quán)人利益之意義可謂重大！

2.企業(yè)兼并方案的規(guī)范

隨著國家的法律體系的優(yōu)化，關(guān)于企業(yè)合并制度方面的體系規(guī)則也在不斷優(yōu)化，但是其在公司合并制度設(shè)計(jì)過程中，仍然會(huì)出現(xiàn)相關(guān)環(huán)節(jié)的遺漏，需要針對(duì)公司的現(xiàn)實(shí)狀況，展開企業(yè)合并程序的應(yīng)用，進(jìn)行合并公告強(qiáng)制性要求的取消。這種公告模式的應(yīng)用，可以實(shí)現(xiàn)債權(quán)人的異議時(shí)期的有效控制，可以實(shí)現(xiàn)其時(shí)間的有效縮短。為了體現(xiàn)對(duì)債權(quán)人利益的有效保護(hù)，修訂后的公司可以進(jìn)行相關(guān)合并公司債務(wù)擔(dān)保環(huán)節(jié)的優(yōu)化，以滿足異議債權(quán)人發(fā)展需要，針對(duì)其各個(gè)公司的發(fā)展是有非常重要的意義的。我們通過對(duì)上述環(huán)節(jié)的分析，可以得知，其修訂后的公司此程序的應(yīng)用，是可取的，符合市場經(jīng)濟(jì)體制國家的立法需要，滿足公司的發(fā)展需要，社會(huì)的進(jìn)步的需要。盡管如此，修訂后的公司法對(duì)于公司合并過程中債權(quán)人利益保護(hù)之制度安排仍有重大疏漏之處。除了仍未對(duì)不同性質(zhì)的債權(quán)進(jìn)行區(qū)分及對(duì)債權(quán)人設(shè)置一定規(guī)格要求、在通告程序上仍須進(jìn)一步細(xì)化外，在廢除舊法不合理規(guī)定的同時(shí)，卻未明確安排替代性規(guī)則，尤其是對(duì)合并公司不適當(dāng)履行債權(quán)人利益保護(hù)之程序和義務(wù)時(shí)，其民事責(zé)任闕如。就其法律后果而言，僅針對(duì)公司合并時(shí)不依法通告?zhèn)鶛?quán)人的情形設(shè)定了一定的行政責(zé)任，即由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對(duì)公司處以1萬元以上10萬元以下罰款，對(duì)于合并公司不對(duì)異議債權(quán)人清償債務(wù)或提供擔(dān)保的情形，仍未設(shè)定任何法律后果及補(bǔ)救措施。

四、結(jié)語

通過對(duì)企業(yè)兼并與債權(quán)人利益之保護(hù)模式的分析，可以滿足現(xiàn)實(shí)工作的需要，保證企業(yè)的兼并模式的有效開展。