礦業(yè)權(quán)作價入股問題研究

鄧明君

摘 要 礦業(yè)權(quán)作價入股是礦業(yè)融資的一重要方式，它的功能是整合資源并跨越了資本的原始積累。這不僅有利礦業(yè)開發(fā)，而且擴(kuò)展了投資途徑。礦業(yè)權(quán)作價入股具有必然性，但立法上對礦業(yè)權(quán)作價入股缺乏規(guī)制，從而造成問題產(chǎn)生，分析原因是礦業(yè)權(quán)的財產(chǎn)屬性與行政許可具有“雜合” 特點， 對礦業(yè)權(quán)的“切割”是完善礦業(yè)權(quán)作價入股的突破口。通過立法上創(chuàng)新性規(guī)制，才能使礦業(yè)權(quán)作價入股問題得解決。

關(guān)鍵詞 物盡其用 資本信用 資產(chǎn)信用 礦業(yè)權(quán) 二權(quán)分立

中圖分類號：D922. 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

礦業(yè)開發(fā)需要技術(shù)、資金等生產(chǎn)要素的投入，而資金在礦業(yè)開發(fā)過程就是象“血液”一樣重要。為了解決資金籌集問題，也即是“造血”功能，礦業(yè)融資是致關(guān)緊要的。礦業(yè)融資有多種方式，如，債務(wù)融資（包括銀行借款、發(fā)行債券等），權(quán)益融資（包括項目融資、股權(quán)融資等），而礦業(yè)權(quán)作價入股是礦業(yè)開發(fā)最普遍使用的一種礦業(yè)權(quán)益融模式。所以，為了在立法上更好地規(guī)制礦業(yè)權(quán)作價入股，本文通過對其產(chǎn)生以及存在問題進(jìn)行研究，然后提出完善對策。

一、理論革新與市場需要推生了礦業(yè)權(quán)作價入股

（一）由物之歸屬向物盡其用。

傳統(tǒng)物權(quán)理論極力維護(hù)所有權(quán)的絕對性、排他性和永續(xù)性，重歸屬。他物權(quán)人的權(quán)利無論多么寬泛，都始終受到所有權(quán)人意志制約，不能發(fā)揮財產(chǎn)的最大效用。因此，其結(jié)果阻礙了資源的自由流動，造成社會資源的極大浪費，與法律所追求的效益價值目標(biāo)根本悖，所以傳統(tǒng)物權(quán)理論已不適應(yīng)社會進(jìn)一步發(fā)展的需求，需要尋找一個全新新的視角來尋求出路。從財產(chǎn)歸屬走向財產(chǎn)利用是人類擺脫階級和個人的私利，真正走向現(xiàn)代文明的一個必然趨勢。在現(xiàn)代社會中，資源和財富的利用越來越突破所有者意的制約，成為財產(chǎn)利用人的獨立活動，并且從固有的、單一的物質(zhì)形態(tài)向多種財產(chǎn)形態(tài)轉(zhuǎn)變?，F(xiàn)代物權(quán)法已從“以物的所有為中心” 轉(zhuǎn)為“以物的利用為中心”，“ 物盡其用” 已經(jīng)成為一項原則，這即是物權(quán)關(guān)系的設(shè)立、變更、消滅都要以物的最大利用、發(fā)揮最大社會效益及經(jīng)濟(jì)效益為主，從而使有限的資源得到最充分的利用，為人類創(chuàng)造最大的福祉。

礦業(yè)權(quán)為探礦權(quán)、采礦權(quán)，礦業(yè)權(quán)人依法對其礦業(yè)權(quán)享有占有、使用、收益和處分權(quán)。 礦業(yè)權(quán)就是物之歸屬向物盡其用的一種表現(xiàn)。我國礦產(chǎn)資源所有權(quán)屬于國家。礦業(yè)權(quán)就是國家向礦業(yè)開發(fā)申請人所出讓的礦產(chǎn)資源使用權(quán)。國家作為礦產(chǎn)資源的所有人通過出讓使用權(quán)，使資源得到充分利用。礦業(yè)權(quán)人為了礦產(chǎn)資源的開發(fā)利用，同時，為了擺脫資金的缺口，而通過用獲得的礦業(yè)權(quán)進(jìn)行作價出資入股與他人合作作開發(fā)。從而促進(jìn)資源與其它各種生產(chǎn)要素的優(yōu)化配置，實現(xiàn)利益最大化。這進(jìn)一步表明了物盡其用的效率。

（二）由資本信用轉(zhuǎn)向資產(chǎn)信用。

資本不過是公司資產(chǎn)演變的一個起點，是一段歷史，是一種觀念和象征，是一個靜止的符號或數(shù)字。以資本為核心所構(gòu)筑的整個公司信用體系根本不可能勝任對債權(quán)人利益和社會交易安全保護(hù)的使命。因此，決定公司信用不能只是注冊資本，首先，公司資本是否真實。其次，在經(jīng)營中，企業(yè)的經(jīng)營不可能保證必贏，若一旦經(jīng)營虧損，公司的債務(wù)有可能超過總資產(chǎn)。單靠注冊資本保證債權(quán)人利益是具有極大的風(fēng)險，債權(quán)人利益往往落空?，F(xiàn)代公司是資本企業(yè)，資本企業(yè)的資本信用體現(xiàn)在兩個方面，一個是實有資本的信用，另一個是注冊資本的信用。這就說明企業(yè)的信用應(yīng)該是一個動態(tài)問題，注冊資本只不過是市場準(zhǔn)入門檻，相當(dāng)于“門票”。 這也是股東承擔(dān)有限責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)，同時，也是股東的財產(chǎn)與公司財產(chǎn)的“一道防火墻”。 但，這種責(zé)任并不能防范企業(yè)失敗的風(fēng)險，只是投資人通過公司這種工具實現(xiàn)風(fēng)險轉(zhuǎn)險。因此，真正重要的是在企業(yè)經(jīng)營過程中的總資產(chǎn)與凈資產(chǎn)，他們規(guī)模越大，則企業(yè)信用越高。所以公司的設(shè)立不能過于拘泥于注冊資本，放寬注冊資本的范圍并降低準(zhǔn)入條件，這才有利于營業(yè)自由。

我國公司法的演變充分說明了資本信用向資產(chǎn)信用的轉(zhuǎn)變。2006年前的公司法對注冊資本的范圍只是采用列舉式，即現(xiàn)金、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技木、土地使用權(quán)。而新公司法不僅規(guī)定設(shè)立人可以用貨幣、用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)，而且也可以用貨幣估價并能依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。這與原公司法對比最根本的特點是“貨幣估價并能依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)”， 只要能以 “貨幣估價” 并且“可依法轉(zhuǎn)讓”， 就以作為公司設(shè)立的注冊資本。這是公司設(shè)立注冊資本范圍的質(zhì)的飛躍，從而跨越了傳統(tǒng)狹窄的資本信用論，為投資自由去除了障礙，為資本的橫向聚集掃清了道路，推動經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展。

礦業(yè)權(quán)是一種財產(chǎn)權(quán)，礦業(yè)權(quán)是一種無形財產(chǎn)，現(xiàn)代社會有形財產(chǎn)與無形財產(chǎn)沒有本質(zhì)區(qū)別，并且它的客體是特定空間的特定礦產(chǎn)。因此礦業(yè)權(quán)是可以“貨幣估價”， 同時，礦業(yè)權(quán)是礦產(chǎn)資源所有人出讓的一種他物權(quán)，依據(jù)物權(quán)原理，作為他物權(quán)是可轉(zhuǎn)讓的，這符合“可依法轉(zhuǎn)讓”。 礦業(yè)權(quán)人因為自身資金短缺而通過尋找合作伙伴實現(xiàn)利益最大化就需要選一種有利于合作雙方的合作模式。依據(jù)公司法規(guī)定只要能以貨幣估價并能依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)都可以作價出資，那么對礦業(yè)權(quán)作價入股設(shè)立目標(biāo)公司進(jìn)行合作，則無疑是一種最佳的合作模式。

（三）礦業(yè)權(quán)作價入股的實踐。

“兗州煤業(yè)”通過采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓以及資產(chǎn)重組實現(xiàn)境外上市進(jìn)行直接融資。山東華茂公司以郭屯井田煤礦探礦權(quán)作價入股與魯能礦業(yè)公司合作設(shè)立目標(biāo)公司。泰岳、馬庒兩石膏礦將各自的探礦權(quán)、采礦權(quán)作價入股魯能泰山礦業(yè)公司。這種合作模式使經(jīng)濟(jì)效益得明顯的提高。云南地礦單位以其礦業(yè)權(quán)作價入股與合作伙伴設(shè)立云南地礦資源股份有限公司。這些礦業(yè)權(quán)出資入股的例子說明存在就是合理的，因為市場規(guī)律就是通過資源的優(yōu)化配置，實現(xiàn)財產(chǎn)效率。所以礦業(yè)權(quán)作價入股就是一種優(yōu)勢互補(bǔ)，共贏合作，打造企業(yè)上規(guī)模，創(chuàng)造更多的經(jīng)濟(jì)效益。

二、礦業(yè)權(quán)作價入股的問題

（一）立法上對礦業(yè)權(quán)作價入股規(guī)制不全。

《中華人民共和國礦產(chǎn)資源法》（1996年） 規(guī)定已取得采礦權(quán)的礦山企業(yè)，因企業(yè)與他人合資、合作經(jīng)營，而需要變更采礦權(quán)主體的，經(jīng)依法批準(zhǔn)可以將采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓他人采礦?！昂腺Y、合作經(jīng)營” 表明了礦業(yè)權(quán)作價入股在法律層面上的允許。礦業(yè)權(quán)人可以作價出資、合作勘查或開采、上市等方式依法轉(zhuǎn)讓礦業(yè)權(quán)。這是部門規(guī)章進(jìn)一步規(guī)定礦業(yè)權(quán)可以作價入股。一些地方規(guī)定都對“合資、合作經(jīng)營” 作出解釋，即礦業(yè)權(quán)可以作價入股。但，在立法上對礦業(yè)權(quán)作價入股規(guī)制不全，其表現(xiàn)在：（1）沒有礦業(yè)權(quán)作價入股的出資人設(shè)置限制條件，也沒有對受讓人所需的實質(zhì)要件作出設(shè)定。（2）沒有分別規(guī)定礦業(yè)權(quán)作價入股的審批、登記、評估等程序性要件。這會造成礦業(yè)開發(fā)的秩序運亂并會使公權(quán)力過渡干預(yù)礦業(yè)市場，誘發(fā)官員借此缺陷實現(xiàn)“尋租”， 從而引發(fā)礦業(yè)腐敗。

（二）礦業(yè)權(quán)作價入股的評估存在漏洞。

鑒于目前立法沒有對礦業(yè)權(quán)作價入股的實質(zhì)、程序性要件作出明確規(guī)范，因此，礦業(yè)開發(fā)主體出于某種目的對礦業(yè)權(quán)作價入股的評估制造漏洞，從而使礦業(yè)權(quán)或遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于或低于其價值。在實際評估中主要表現(xiàn)有兩種：（1）若礦業(yè)權(quán)是國有財產(chǎn)，則礦業(yè)權(quán)作價入股往往會低估其價值，使有國有資產(chǎn)流失。據(jù)2005年6月《瞭望東方周刊》報道幾家民營公司在2001年年底參與山西沁水縣國有煤礦的改制，他們出資375萬，卻獲得了75%的股權(quán)和3000%利潤，而國有礦業(yè)權(quán)（即1.7億噸可采煤炭資源）和176萬噸生產(chǎn)能力入股卻取得25%的股份，在改制中，私人老板無償獲得國有礦業(yè)權(quán)或?qū)ΦV業(yè)權(quán)評以極端低價。（2）若是礦業(yè)權(quán)屬于私人時，則往往會高估其價值，目的一是通過高估進(jìn)行虛報注冊資本，從而偏取信用。同時，也可以在合資中所占有股份的比例更高。

（三）公權(quán)力干預(yù)與礦業(yè)權(quán)私權(quán)利保護(hù)的矛盾。

鑒于現(xiàn)行礦業(yè)法律規(guī)定探礦權(quán)與采礦權(quán)是通過行政許可設(shè)立的并且礦業(yè)權(quán)是受到禁止或嚴(yán)格限制流轉(zhuǎn)的。礦業(yè)權(quán)的取得及處分需要行政許可，且有法定期限。礦業(yè)權(quán)具有與礦業(yè)權(quán)人之間縱向的不平等的管理關(guān)系。在礦業(yè)管理中，公權(quán)力過渡干預(yù)礦業(yè)權(quán)行使，但礦業(yè)權(quán)的私權(quán)保護(hù)卻缺乏有效措施，從而造成利益失衡。如，一旦采礦權(quán)人被吊銷許可證時，就象“皮之不存，毛將焉附”，附于許可證之上的物權(quán)也將隨之消滅，并且在吊銷了礦業(yè)權(quán)人的行政許可證后沒有給予相應(yīng)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?，F(xiàn)行法對礦管部門使用吊銷許可證手段時沒有考慮公平問題。

三、礦業(yè)權(quán)作價入股的完善對策

（一）眀確主體資格與流轉(zhuǎn)程序。

礦業(yè)權(quán)是通過行政許可取得的，其權(quán)利證書是許可證，行政行許可不得無條件轉(zhuǎn)讓。否則“炒”礦權(quán)，和囤積礦權(quán)，借機(jī)暴富，從而搗亂市場，影響社會穩(wěn)定。礦業(yè)開發(fā)不能過分強(qiáng)調(diào)維護(hù)礦業(yè)主的權(quán)益，忽視礦產(chǎn)資源的合理利用，或借國家之名謀私利，以及為礦業(yè)開發(fā)效益，不惜破壞其他資源與環(huán)境。國家、政府必須考慮未來人的利益、公共利益與生態(tài)利益。因此，立法上，首先要對礦業(yè)權(quán)作價入股的出讓主體與受讓主體的實質(zhì)要件作出規(guī)制。其次，明確礦權(quán)的轉(zhuǎn)讓程序，對審批、登記、評估等程序性要件作出規(guī)定，加強(qiáng)對作價入股的監(jiān)督。

依據(jù)國土資源部地質(zhì)勘查司編寫的《各國礦業(yè)法選編》中所翻譯的國外礦業(yè)法知道的，美國、巴西、阿根廷、法國、波蘭、德國和澳大利亞等礦業(yè)發(fā)達(dá)國家都是非依特許不可探礦和采礦。在美國，礦業(yè)公司礦業(yè)開采卻受到嚴(yán)限制。

（二）評估主體承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。

礦業(yè)權(quán)作價入股的評估所存在的漏洞主要是出讓主體與受讓主體存不良動機(jī)，但這只是可能性，若沒有評估主體的配合，則是不能發(fā)生礦業(yè)權(quán)價值的高估或低估。因此不僅要對評估的程序性要件作出規(guī)定，要且要評估主體承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。評估主體因?qū)ΦV業(yè)權(quán)價值的高存在過錯所造成出資不實，若股東不能履行補(bǔ)足出資，則由評估主體補(bǔ)足出資。若對低估所造成國有資產(chǎn)流失存在過錯，則要對國有財產(chǎn)的損失承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

（三）“切割”礦業(yè)權(quán)的財產(chǎn)與許可屬性的“雜合”。

礦業(yè)權(quán)的“行政許可”與“財產(chǎn)利益” 的“雜合” 應(yīng)切割清楚。礦業(yè)權(quán)應(yīng)該是二權(quán)分立，即是不同性質(zhì)的兩種權(quán)利組合?！?二權(quán)”就是 “礦產(chǎn)資源使用權(quán)”與“礦業(yè)特許權(quán)” 分立，而不是 “探礦權(quán)”也“采礦權(quán)”的上位權(quán)。“二權(quán)分立”就是對財產(chǎn)利益與準(zhǔn)入資格進(jìn)行切割，切割后的礦業(yè)權(quán)不再是行政許可與物權(quán)的“雜合”，而是由具有平行關(guān)系的兩個權(quán)利組成，即“礦產(chǎn)資源使用權(quán)”與“礦業(yè)特許權(quán)”是平行關(guān)系，從權(quán)利來自于法律的角度，即具有國家強(qiáng)制力特點，任何權(quán)利的本質(zhì)和地位都是相同的，沒誰隸屬誰 。因此說“礦產(chǎn)資源使用權(quán)”與“礦業(yè)特許權(quán)” 是平等關(guān)系。

礦業(yè)權(quán)確立為“二權(quán)分立”是有利于我國礦業(yè)發(fā)展。既保護(hù)公眾利益又保護(hù)私人利益。當(dāng)?shù)V業(yè)行政部門吊銷探礦、采礦許可證后。但礦產(chǎn)資源使用權(quán)沒有失去。比如違章建筑，雖然違章建筑被拆除，但土地的產(chǎn)權(quán)卻沒有變。防止公權(quán)力干預(yù)，切斷了公權(quán)力分配稀缺自然資源所引發(fā)的“尋租”途徑。礦業(yè)權(quán)作價入股的利益不因公權(quán)力的干預(yù)而受到損失。

摩爾根認(rèn)為人類總有一天能讓強(qiáng)健的理智支配財富，同時，財產(chǎn)關(guān)系與所有權(quán)均能得到國家的保護(hù)；盡管社會利益絕對地高于個人利益，但二者關(guān)系應(yīng)該處于和諧狀態(tài)；在未來，人們的終極目的不再是單純的財富追求了。因此，規(guī)制與完善礦業(yè)權(quán)作價入股，使社會利益與個利益之間達(dá)到平衡。

（作者：廣西大學(xué)法學(xué)院2009級民商法專業(yè)碩士研究生）